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律师随笔

民法典合同编第二章(合同的订立)的诸多规定涉及合同的形式尤其是合同的书面形式。合同的形式在合同总则范畴下主要有三个值得规范的问题:一是对形式自由原则的确认;二是书面形式作为形式强制之手段应具备的构成条件;三是违反书面形式要求的法律后果。这三个问题在内在价值与外在构造上存在紧密的体系关联。虽然民法典合......
履行治愈形式瑕疵必须以合同(合意)已经存在为前提,如果合同尚未成立(不存在),权利与义务无从发生,何谈履行?对于民法典合同编第36条、第37条而言,在书面形式为合同成立要件的前提下,如果书面形式尚不具备或存在瑕疵,则不可能存在合同,至多存在初步协商意见或意向书,合同上的权利与义务更是不可能发生。在此情形......
将建设用地使用权挂牌、拍卖出让排除在拍卖法的适用范围之外,根本于事无补。对于建设用地使用权出让而言,拍卖成交与自双方签字或者盖章时合同成立是完全对立的两项规则。只有将不遵守法定形式(书面形式)规定为合同无效的一种法定事由,才能根除这种规则冲突。 从法律实效上看,把书面形式作为合同的成立要件,从而将对......
合同成立与否的决定性因素不是当事人的合意,而是作为合同形式的书面形式。在此立法模式下,尽管当事人之间事实上达成了合意,但如果该合意没有穿上法定或者约定的书面形式的外衣,合同就不能产生。在书面形式的这种决定性制约下,尽管可以认为没有当事人之间的合意,书面形式完全是无本之木、无源之水,但是从合同成立甚至......
不遵守书面合同形式的法律后果 (2021-12-01) 点击量:394
法律对合同形式的强制,突出体现在不遵守法定或约定的书面形式的法律后果上。从比较法上看,不同国家或地区关于不遵守书面形式之法律后果的规定,虽然各有特色,但相似之处也相当明显:在规范思想上区别对待不遵守法定与约定的书面形式。不遵守约定书面形式的,应首先依当事人的意思确定法律行为的效果;如当事人另无他意,......
书面合同形式的构成要件 (2021-12-01) 点击量:276
绝对形式与目的形式存在本质性差异。绝对形式不能容忍来自任何方面的限制,否则它就不再属于绝对形式。反之,当形式要件成为服务于特定目的的手段时,就出现了是否可以基于其他目的而限制旨在达到特定目的而规定的形式要件的问题。除汇票、本票和支票仍采取绝对形式外,现代民法形式强制的构成、形态等应当权衡意思自治与保......
物业服务合同在我国的有名化 (2021-11-30) 点击量:344
事实上,无名合同说确为国内学界的主流观点,其将物业服务合同作为独立的合同类型予以有名化的主张,深刻地影响了民法典合同编关于典型合同的立法思路。而法典编纂者将物业服务合同一章置于委托合同一章之后,已反映出其肯认这种典型合同属于广义上的委托合同的基本立场。但也正是这一结构安排,暴露了其仍未跳出将物业服务......
在民法典编纂之前,关于物业服务合同的法律性质,国内学界众说纷纭,其争论系在新民法典中合同法律条款框架下,围绕其究竟是委托合同抑或无名合同而展开。依委托合同说,物业服务合同在性质上属于委托合同,两者均为双务、诺成合同,且两者均以提供劳务为合同标的,故前者可直接或参照适用有关委托合同的规则。当然,委托合......
我国已进入一个城镇居民生活小区化的时代,这种居住模式随着城镇化的进程也在向农村挺进。对于小区物业的管理,我国法律实践历来承认业主既可自行管理建筑物及其附属设施,亦可交由物业服务企业管理。但从社会现状及发展趋势来看,后者已俨然成为最普遍的物业管理方式。于是,物业服务合同作为一种新型的、重要的契约类型,......
增加合同履行纠纷案由,探索合同履行纠纷之诉的裁判方法。目前,对赌合同纠纷的裁判已经从效力转向了履行,但合同履行纠纷没有成为独立的案由。这容易误导人们提出合同效力纠纷之诉,从而忽视履行方式问题,也给履行纠纷的裁判带来了很多障碍。例如,对赌合同纠纷的裁判往往只针对合同效力的确定,而不关心也无力解决履行障......