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法学论文

民事上诉状(YJX)
作者:钱志勇 律师  时间:2020年06月23日

民事上诉状
上诉人(一审原告):A,女,汉族,××××年××月×日出生,身份证号:××××××××××××,住址:××××××××××××,联系方式:××××××××××××。
被上诉人(一审被告):B,男,汉族,汉族,××××年××月×日出生,身份证号:××××××××××××,住址:××××××××××××,联系方式:××××××××××××。
案由:离婚纠纷
诉讼请求:
1、请求依法撤销××××××××号民事判决书;
2、请求依法改判准予上诉人与被上诉人离婚;
3、请求依法改判双方婚生儿子×××的抚养权归上诉人,被上诉人配合办理×××的户籍迁移手续;
4、请求依法改判被上诉人所借债务由其自行承担;
5、请求依法改判被上诉人负担离婚损害赔偿金××元;
6、本案一二审诉讼费用由被上诉人负担。
事实与理由:
一、综合双方认识过程、双方家人对双方结合的态度、互相了解程度,以及婚礼办理等因素可知双方感情基础较为薄弱,原审法院认定事实错误。
        1、原审庭审过程中,双方均认可双方在2016年5月通过“探探”认识。2016年11月份上诉人发现自己意外怀孕,被上诉人为此事征求父母意见,被上诉人父母说希望将小孩打掉。被上诉人竟然听从父母意见,劝说上诉人将小孩打掉,后因为上诉人的坚持才继续待产。 
        2、2017年3月份,被上诉人因其舅舅在北京安排了一份工作,被上诉人竟离开上诉人前往北京工作。2017年3月至2017年5月,被上诉人在北京工作短短两个月期间居然与其他异性发生不正当男女关系,而在此期间所有产检均由怀孕半年的上诉人独自前往医院进行,被上诉人及其家人均未陪同。 
        3、因小孩即将出生,为方便日后出生证的办理,上诉人向被上诉人及其家人提出结婚登记要求,最终双方于2017年6月1日办理结婚登记,但被上诉人及其家人并未为双方办理婚宴。在上诉人的一再要求下,被上诉人及其家人才仅拍摄婚纱照,却仍未置办婚宴。 
        4、从双方相识到小孩出生,被上诉人及其父亲仅在2017年初春节期间前往上诉人老家拜会上诉人父母,除此之外双方家人并无其他接触。 
        综上,双方通过社交平台认识,认识不久即意外怀孕,被上诉人及其父母对上诉人及小孩持排斥态度,上诉人亦因意外怀孕不得已与被上诉人结婚,且双方家人接触较少、认识不深。因此,双方感情基础其实较为薄弱,原审法院仅根据双方自由恋爱认识即认定双方具有一定感情基础无视客观情况,不符合事实。
二、婚后被上诉人的诸多过错行为已经导致双方感情破裂,符合判决离婚的法定条件。 
        1、根据上诉人原审提交证据3—5清楚显示被上诉人具有赌博恶习,且屡教不改,因此拖欠巨额网贷进而导致其与上诉人多次发生争吵,并与其他家庭成员失和——被上诉人妹妹直言被上诉人“把爸妈拖死了”、“儿子都两岁的人,还啃老”(见上诉人原审提交证据第7页)。另被上诉人的上述行为导致上诉人经常被网贷公司骚扰,上诉人质问被上诉人网贷欠了多少,被上诉人回答说“还欠9万”(见上诉人原审提交证据第8页)。2019年1月23日,被上诉人向上诉人坦白“我又赌了”、“家里面人没有谁会帮我了”;上诉人质问被上诉人赌什么,被上诉人回答“牛牛”,上诉人质问金额多少,被上诉人回答说“10万,钱是公司的,我下午会去找老板说”(见上诉人原审提交证据第13-14页)。上诉人原审提交第22项证据显示被上诉人朋友C向上诉人表示“他可能就要失业了”、“明天很多领导找他谈话”(见上诉人原审提交证据第118页),且根据上诉人原审提交证据第6页显示被上诉人父亲亦清楚被上诉人挪用工作单位款项进行赌博的事实。虽然被上诉人在原审辩解其并无赌博行为而是炒股,并提供“股票记录”,但被上诉人提供证据清楚显示“同花顺APP”根本就是赌博APP伪装炒股软件而进行的狡辩。 
        据此,被上诉人亲友陈述以及被上诉人向上诉人的坦白等证据充分证明被上诉人具有赌博恶习。上诉人已经给过被上诉人改正机会但被上诉人累教不改,并为此欠下19万元的巨额网贷。《婚姻法》第32条规定:“有下列情形之一,调解无效,应准予离婚:(三)有赌博、吸毒等恶习屡教不改的。”根据上述规定,应当判决准予上诉人与被上诉人离婚。原审判决竟然认为上诉人未提供充分证据证明被上诉人具有赌博恶习且屡教不改,简直罔顾事实。 
        2、2016年5月至2017年3月,被上诉人处于失业状态;2017年3月至2017年5月,被上诉人经舅舅介绍到北京仅工作2个月;2017年5月至2017年9月,被上诉人借口陪伴上诉人待产,实则嫌北京工作工资低、工作累而待业,且陪产期间沉迷网络游戏,上诉人产假期间工资全部上缴补贴家用;2017年9月,被上诉人父亲托关系在惠州为被上诉人找到一份工作,但被上诉人同样嫌工资低、工作累而在2018年4月辞职前往广州找工作,纵观2016年5月到2018年4月短短两年时间,被上诉人居然换过3份工作。另根据上诉人原审提供证据9-11以及证据15显示,被上诉人甚至借口自己收入低不负担儿子×××的奶粉钱,×××的奶粉等婴幼用品基本上由上诉人承担,且被上诉人较少陪伴×××。
据此,除存在赌博恶习外,被上诉人好逸恶劳,工作极不稳定,较少承担儿子×××的抚养义务及陪伴小孩。《最高人民法院关于人民法院审理离婚案件如何认定夫妻感情确已破裂的若干具体意见》第10条规定:“一方好逸恶劳、有赌博恶习,不履行家庭义务,屡教不改,夫妻难以共同生活的,应认定为夫妻感情破裂。”根据上述规定,双方实际情况符合夫妻感情破裂认定情形。 
        3、根据上诉人原审提交第6-7项证据清楚显示双方在广州居住生活期间,双方经常因被上诉人赌博以及小孩教育问题发生争吵。2019年1月29日,被上诉人竟然在双方争吵过程中,对上诉人事实家庭暴力,导致上诉人第二天不得不就诊查看伤情,被上诉人实施家庭暴力的行为其母亲都表示承认(见上诉人原审提交证据第17页)。另被上诉人实施家暴后要求上诉人滚出租住的房屋,上诉人因此另行租房与被上诉人分居。《婚姻法》第32条第(二)项规定实施家庭暴力经调解无效应当准予离婚,根据上述规定应当准予上诉人和被上诉人离婚,原审判决未论述被上诉人实施家庭暴力的事实违反事实和法律。 
        4、除在北京工作期间出轨外,根据上诉人原审提交证据8清楚显示被上诉人经常约炮、嫖娼,甚至与其狐朋狗友存在交换性伴侣的情形,对婚姻毫无忠诚观念(见上诉人原审提交证据第20-21页)。被上诉人的上述出轨行为符合《婚姻法》第32条第(五)项规定的其他导致夫妻破裂的情形,应当准予离婚。
三、双方分居后,被上诉人及其家人的做法已经表明双方感情破裂至无可挽回的程度,符合判决离婚实质条件。 
        2019年1月30日,上诉人被被上诉人实施家庭暴力后另行租房与被上诉人分居。双方在此后的交流仅限于上诉人微信要求被上诉人送小孩出来以便上诉人陪伴小孩,夫妻之间再无情感上的交流。2019年3月3日,被上诉人主动提出分手,且要求上诉人提起离婚诉讼(见上诉人原审提交证据第16页)。上诉人提起原审诉讼后,被上诉人从上诉人家庭群中退群,将上诉人从其家族、家庭群中踢出,被上诉人母亲更是打电话辱骂上诉人。被上诉人提出分手后,上诉人将情况告知家人,上诉人的家人均表示支持上诉人与被上诉人离婚。 
        据此,被上诉人及其家人的行为已经表明双方夫妻感情已经无可挽回,无论是从上诉人、被上诉人的当事人角度还是双方家人的角度都可知双方夫妻关系已经再无维持下去的可能性。
四、双方儿子×××作为两周岁以下幼童,抚养权优先归上诉人。且综合双方家庭情况,判决×××的抚养权归上诉人方更有利于其身心健康成长。 
        1、《最高人民法院审理离婚案件子女抚养问题的若干具体意见》第一条规定:“两周岁以下子女,一般随母方生活。”根据上述规定,×××作为两周岁以下幼童,其抚养权应当优先归属上诉人。 
        2、如前所述,被上诉人存在赌博恶习屡教不改,甚至发展到挪用单位款项进行赌博,涉嫌犯罪。另被上诉人好逸恶劳、男女关系混乱。被上诉人存在的上述情形对×××人格养成具有巨大的负面影响。 
        3、如前所述,因被上诉人沉迷赌博、好逸恶劳,导致被上诉人工作、居住一直不稳定,收入也较低。甚至借口自己收入低不负担儿子的奶粉钱,且因赌博欠下19万元的巨额网贷。上述事实证明,被上诉人主观方面并无真正承担×××抚养义务的意愿,客观方面也不可能为×××健康成长提供一个良好的经济基础。而相反上诉人工作收入稳定,且在广州办理居住证,符合积分入户条件,另上诉人家人愿意资助上诉人携带抚养小孩。 
        4、根据上诉人原审提供证据第7、58页显示,被上诉人妹妹的彩礼都被用于偿还其父母所欠债务,仅被上诉人妹妹所知被上诉人父母本人仍欠债务至少在85万元。被上诉人父母经常因为经济问题发生争吵,被上诉人父亲抱怨被上诉人母亲“跟不上自己的脚步,不会赚钱,理解不了自己的压力”。据此,被上诉人父母也不具备资助被上诉人携带抚养小孩的经济条件。 
        5、根据上诉人原审提交证据第58、133、134页清楚显示,被上诉人母亲头部有炎症,胃部患有胃溃疡,且处于更年期,需要注意休息。而被上诉人父亲则患有高血压以及痛风,但却经常酗酒。即被上诉人父母的身体健康条件都不足于帮被上诉人携带抚养小孩。另被上诉人妹妹基于被上诉人母亲身体健康状况也明确表示不希望被上诉人母亲帮被上诉人携带抚养小孩。 
        6、如前所述,被上诉人父母经常因为经济问题发生争吵。根据上诉人原审提交证据第122—123页显示,2018年12月26日被上诉人父母因经济问题当着孙子×××的面打架,导致×××受到惊吓。争斗发生后,被上诉人母亲居然抛下孙子和家人前往女儿家居住。据此,被上诉人父母经常因经济问题产生纠纷,如由其帮被上诉人携带抚养×××亦恐对×××身心健康成长有所不利。 
        综上,原审判决事实认定和法律适用错误,上诉人现根据《中华人民共和国民事诉讼法》相关规定向贵院提起上诉,望判如所请。
此致
×××中级人民法院
上诉人:
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