法学论文
律师建议书（批捕阶段）---从正当防卫角度辩护，获得采纳
作者：孙新 律师 时间：2015年11月13日
律师建议书（批捕阶段）
----无罪建议获得采纳
文水县检察院：
关于武某某涉嫌故意伤害案，山西晋一律师事务所受武某某妻子岳某某委托，指派任建荣律师担任武某某侦查阶段辩护人。根据武某某及其妻子陈述，案发当时的视频资料等情况，认为武某某的行为不构成犯罪，应当认定为正当防卫，对其应无罪释放，具体理由如下：
一、关于郭某某等人的行为是否属于《刑法》中的“行凶”，辩护人认为其行为应属于“行凶”
（一）、从案发时间地点来看， 属于“半夜私闯他人住宅”，即涉嫌“非法侵入他人住宅”。尽管**广告店属于经营店面，但该店面放置有橱柜，电磁炉等炊事用具，并有折叠床铺，具备饮食起居条件，对外形成封闭空间，并时常在此居住，形成武某某的“第二个家”。案发时间为晚上十点多，已经打烊，武某某夫妇已经备好猪肝准备切割用餐，郭某某等人不请自来，来者不善，属于“非法侵入他人住宅”。
（二）、从郭某某等人出面交涉的性质来看，其出面本身具有违法性，属于寻衅滋事。武某某夫妇与郭某某等人素不相识，无冤无仇，郭某某等人即使说是受雇于宋某某，也不应该通过私闯民宅，殴打恐吓方式来解决问题。
（三）、从郭某某等人到来的气势来看，踢开大门，带有“凶气”，即所谓来势汹汹，并非为沟通协商而来，而是恃强凌弱，逼迫武某某夫妇就范的形势。
（四）、从郭某某等人到来携带工具来看，带着钢管，即带着“凶器”，此种钢管一米多长，具有打击范围大，能够形成很严重的钝器伤，导致人骨折伤残，打击头部可导致颅骨损伤死亡。
（五）、从郭某某等人的人数来看，一共四个人，其中三个人闯到店里，手持钢管，还有一个人在外开着黑色小轿车接应观战助威，而武某某这边只是夫妻二人，力量对比上郭某某等人明显处于绝对优势，即所谓多人多次形成一股暴力合力。
（六）从案件的经过和后果可以印证，郭某某等人过来就是进行“行凶”。郭某某等人多次用钢管猛砸武某某的头部，并在店外用钢管打击岳某某的头部，岳某某往后躲闪时，被郭某某的钢管打着嘴唇，并硬生生地将上嘴唇的肉撕下（经鉴定为轻伤一级），并将岳某某的左手小指骨折、肌腱断裂。
由上述情形可以看出，郭某某等人违法出面，私闯住宅，聚集多人，来势汹汹，手持凶器，对武某某夫妇的人身健康造成严重威胁，并致使其夫妇严重受伤。他们的行为应属于《刑法》中的“行凶”。
二、武某某及其妻子岳某某是否应当对郭某某等的行为进行防卫
我国《刑法》中规定在公安机关等阻止犯罪之外，赋予了公民在面临不法侵害又无法及时报警情况下的自卫权，以切实保障公民权利，打击犯罪。
具体到本案，武某某在被他人用钢管殴打的情况下，理所当然可以进行自卫。
在武某某的妻子被殴打致嘴唇肉块掉落的情况下，更可以适用“避免他人免受正在进行的不法侵害”而进行正当防卫。所以本案的不法侵害处于不断的持续状态，武某某夫妇可以持续性地对郭某某等人进行防卫。
因此，对于武某某来讲，无论是面对自己被殴打，或者面对自己的妻子被殴打，都是可以进行防卫（反抗）的。
三、武某某的捅刺行为是否超过《刑法》规定的必要限度
我国《刑法》第二十条规定“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不发侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”
（一）针对郭某某等人的行凶行为，武某某夫妇的防卫行为不再存在“不得超过必要限度”，可以行使“无限防卫权”，即造成对方严重伤残、死亡，均不负刑事责任。
（二），就单纯从限度角度来分析，武某某的行为也没有超过必要的限度。
（1）、是否属于正当防卫，不能单纯以防卫方的受侵害后果来看（即不能以武某某没有受到轻伤害就不属于正当防卫），而应该从不法侵害的原因、携带工具、力量对比等来对应武某某夫妇面临人身威胁的严重性来看。从当时的严峻形势来看，武某某夫妇的人身安全面临严重威胁，如果武某某不进行反抗，等待自己被打的没有反抗能力，那么正当防卫的立法意义和精神就无法体现。
尽管从后果来看，武某某的伤情没有达到轻伤害，但是当时的情况却达到了“可能造成严重伤残的程度”。从两个实例可以清楚看到这一点。其一为侵害行为结束后，武某某夫妇被送往医院，送往医院的亲属朋友都认为武某某的伤情是最严重的，应该优先治疗。其二为武某某的妻子作为妇女都被郭某某打的构成轻伤一级，他会对武某某这个男人下手轻么？严格来讲，正是由于武某某的积极防卫，才避免了自己及妻子遭受更严重的伤残或者死亡后果发生。这也正是刑法正当防卫保护法益的最真实体现。
（2）即使更退一步讲，就从侵害的后果来比对，也不能认为超过了必要限度。
郭某某等人的行为致使武某某头部血肿严重，并导致岳某某唇部损伤构成轻伤一级，而郭某某的受伤被鉴定为重伤二级。
从伤情比对来看，并不是双方的伤情对等才属于不超过限度，而且理论上的伤情对等在现实中很难呈现。为了打击犯罪的必要，应当赋予防卫人更严厉地打击对方权利，而且从人数力量对比可以看出，只有防卫压制了带头人郭某某的不法侵害，才能更进一步阻碍其余三人的合力侵害。有此可见，对于轻伤一级对比重伤二级，仅仅是其中的一个方面，而且从这个方面也没有超过必要限度。
从侵害违法性的持续来看，郭某某等人的侵害行为一直处于持续状态，无论是在店内，还是到店外，甚至到郭某某被捅伤之后，黑色轿车上的人都在叫嚣“往死里打”，其他两个人也在拿着钢管逼近。正是直到岳某某被打，武某某悲愤的捅伤郭某某，才彻底制止了郭某某进一步侵害，震慑了其余三个人，使得不法侵害真正的停止。由此可以，其的行为制止了不法侵害的继续进行，没有超过必要限度。
综上三点原因，辩护人认为，郭某某等人的行为应当认定为行凶，武某某对自己及妻子被侵害进行反抗防卫是刑法赋予的，武某某夫妇可以行使无限防卫权，即使从伤情对比等来看也没有超过必要限度，应当属于正当防卫，不应当承担刑事责任。根据我国《刑事诉讼法》第十五条之（一）之规定，应当对武某某撤销刑事立案，无罪释放。
根据《刑事诉讼法》第一百五十九条之规定，提出上述建议，恳贵院本着不枉不纵原则，斟酌处理并附卷。
辩护人：任建荣律师
联系电话：13403699451
二零一五年九月十日
----无罪建议获得采纳
文水县检察院：
关于武某某涉嫌故意伤害案，山西晋一律师事务所受武某某妻子岳某某委托，指派任建荣律师担任武某某侦查阶段辩护人。根据武某某及其妻子陈述，案发当时的视频资料等情况，认为武某某的行为不构成犯罪，应当认定为正当防卫，对其应无罪释放，具体理由如下：
一、关于郭某某等人的行为是否属于《刑法》中的“行凶”，辩护人认为其行为应属于“行凶”
（一）、从案发时间地点来看， 属于“半夜私闯他人住宅”，即涉嫌“非法侵入他人住宅”。尽管**广告店属于经营店面，但该店面放置有橱柜，电磁炉等炊事用具，并有折叠床铺，具备饮食起居条件，对外形成封闭空间，并时常在此居住，形成武某某的“第二个家”。案发时间为晚上十点多，已经打烊，武某某夫妇已经备好猪肝准备切割用餐，郭某某等人不请自来，来者不善，属于“非法侵入他人住宅”。
（二）、从郭某某等人出面交涉的性质来看，其出面本身具有违法性，属于寻衅滋事。武某某夫妇与郭某某等人素不相识，无冤无仇，郭某某等人即使说是受雇于宋某某，也不应该通过私闯民宅，殴打恐吓方式来解决问题。
（三）、从郭某某等人到来的气势来看，踢开大门，带有“凶气”，即所谓来势汹汹，并非为沟通协商而来，而是恃强凌弱，逼迫武某某夫妇就范的形势。
（四）、从郭某某等人到来携带工具来看，带着钢管，即带着“凶器”，此种钢管一米多长，具有打击范围大，能够形成很严重的钝器伤，导致人骨折伤残，打击头部可导致颅骨损伤死亡。
（五）、从郭某某等人的人数来看，一共四个人，其中三个人闯到店里，手持钢管，还有一个人在外开着黑色小轿车接应观战助威，而武某某这边只是夫妻二人，力量对比上郭某某等人明显处于绝对优势，即所谓多人多次形成一股暴力合力。
（六）从案件的经过和后果可以印证，郭某某等人过来就是进行“行凶”。郭某某等人多次用钢管猛砸武某某的头部，并在店外用钢管打击岳某某的头部，岳某某往后躲闪时，被郭某某的钢管打着嘴唇，并硬生生地将上嘴唇的肉撕下（经鉴定为轻伤一级），并将岳某某的左手小指骨折、肌腱断裂。
由上述情形可以看出，郭某某等人违法出面，私闯住宅，聚集多人，来势汹汹，手持凶器，对武某某夫妇的人身健康造成严重威胁，并致使其夫妇严重受伤。他们的行为应属于《刑法》中的“行凶”。
二、武某某及其妻子岳某某是否应当对郭某某等的行为进行防卫
我国《刑法》中规定在公安机关等阻止犯罪之外，赋予了公民在面临不法侵害又无法及时报警情况下的自卫权，以切实保障公民权利，打击犯罪。
具体到本案，武某某在被他人用钢管殴打的情况下，理所当然可以进行自卫。
在武某某的妻子被殴打致嘴唇肉块掉落的情况下，更可以适用“避免他人免受正在进行的不法侵害”而进行正当防卫。所以本案的不法侵害处于不断的持续状态，武某某夫妇可以持续性地对郭某某等人进行防卫。
因此，对于武某某来讲，无论是面对自己被殴打，或者面对自己的妻子被殴打，都是可以进行防卫（反抗）的。
三、武某某的捅刺行为是否超过《刑法》规定的必要限度
我国《刑法》第二十条规定“为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在进行的不发侵害，而采取的制止不法侵害的行为，对不法侵害人造成损害的，属于正当防卫，不负刑事责任。
正当防卫明显超过必要限度造成重大损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或免除处罚。
对正在进行行凶、杀人、抢劫、强奸、绑架以及其他严重危及人身安全的暴力犯罪，采取防卫行为，造成不法侵害人伤亡的，不属于防卫过当，不负刑事责任。”
（一）针对郭某某等人的行凶行为，武某某夫妇的防卫行为不再存在“不得超过必要限度”，可以行使“无限防卫权”，即造成对方严重伤残、死亡，均不负刑事责任。
（二），就单纯从限度角度来分析，武某某的行为也没有超过必要的限度。
（1）、是否属于正当防卫，不能单纯以防卫方的受侵害后果来看（即不能以武某某没有受到轻伤害就不属于正当防卫），而应该从不法侵害的原因、携带工具、力量对比等来对应武某某夫妇面临人身威胁的严重性来看。从当时的严峻形势来看，武某某夫妇的人身安全面临严重威胁，如果武某某不进行反抗，等待自己被打的没有反抗能力，那么正当防卫的立法意义和精神就无法体现。
尽管从后果来看，武某某的伤情没有达到轻伤害，但是当时的情况却达到了“可能造成严重伤残的程度”。从两个实例可以清楚看到这一点。其一为侵害行为结束后，武某某夫妇被送往医院，送往医院的亲属朋友都认为武某某的伤情是最严重的，应该优先治疗。其二为武某某的妻子作为妇女都被郭某某打的构成轻伤一级，他会对武某某这个男人下手轻么？严格来讲，正是由于武某某的积极防卫，才避免了自己及妻子遭受更严重的伤残或者死亡后果发生。这也正是刑法正当防卫保护法益的最真实体现。
（2）即使更退一步讲，就从侵害的后果来比对，也不能认为超过了必要限度。
郭某某等人的行为致使武某某头部血肿严重，并导致岳某某唇部损伤构成轻伤一级，而郭某某的受伤被鉴定为重伤二级。
从伤情比对来看，并不是双方的伤情对等才属于不超过限度，而且理论上的伤情对等在现实中很难呈现。为了打击犯罪的必要，应当赋予防卫人更严厉地打击对方权利，而且从人数力量对比可以看出，只有防卫压制了带头人郭某某的不法侵害，才能更进一步阻碍其余三人的合力侵害。有此可见，对于轻伤一级对比重伤二级，仅仅是其中的一个方面，而且从这个方面也没有超过必要限度。
从侵害违法性的持续来看，郭某某等人的侵害行为一直处于持续状态，无论是在店内，还是到店外，甚至到郭某某被捅伤之后，黑色轿车上的人都在叫嚣“往死里打”，其他两个人也在拿着钢管逼近。正是直到岳某某被打，武某某悲愤的捅伤郭某某，才彻底制止了郭某某进一步侵害，震慑了其余三个人，使得不法侵害真正的停止。由此可以，其的行为制止了不法侵害的继续进行，没有超过必要限度。
综上三点原因，辩护人认为，郭某某等人的行为应当认定为行凶，武某某对自己及妻子被侵害进行反抗防卫是刑法赋予的，武某某夫妇可以行使无限防卫权，即使从伤情对比等来看也没有超过必要限度，应当属于正当防卫，不应当承担刑事责任。根据我国《刑事诉讼法》第十五条之（一）之规定，应当对武某某撤销刑事立案，无罪释放。
根据《刑事诉讼法》第一百五十九条之规定，提出上述建议，恳贵院本着不枉不纵原则，斟酌处理并附卷。
辩护人：任建荣律师
联系电话：13403699451
二零一五年九月十日
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