律师随笔
一份劳务清包合同的审查意见
作者：孙新 律师 时间：2015年08月26日
关于对贵公司《包清工合同书》系列合同的
审查意见
一、关于《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》的审查意见：
1、合同性质的法律分析：
劳务外包合同的特点：一是安全责任由劳务承包单位负责，二是发包单位（即贵公司）对劳务承担单位的工作人员不予管理，三是发包单位只对承包单位的工作成果考察，以成果结算费用，不考察具体工作人员。
劳动派遣合同的特点：一是派遣单位承担主要用工风险，用工单位（即贵公司）需承担部分的用工风险，二是用工单位将工作人员纳入本单位的管理之中，各项规章制度适用，三是工作人员与本单位人员同工同酬。
根据贵公司实际需要出发拟定的《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》合同，从条款具体内容看，该合同兼有劳务外包合同的以工作成果结算费用的特点，同时有劳动派遣合同中对派遣人员纳入本单位管理制度中的特点。因此，对此合同，究竟是劳务外包合同，还是劳动派遣合同，存在一定争议。
2、安全责任主要包括内容：
一是《安全生产法》、《矿山安全法》等法律规定的行政责任，刑事责任。
贵公司是上述法律规定的生产经营单位，与第三方签订合同可以约定平等主体之间的法律责任，但是无法免除贵公司依据上述法律规定发生的行政处罚、处分、罚款等责任及刑事责任。
二是依据《合同法》《侵权责任法》等规定产生的民事责任，其中包括人身损失责任、财产损失责任。
与第三方签订《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》即劳务外包/劳务派遣合同可以一定程度上减轻贵公司依据《合同法》《侵权责任法》产生的在安全责任中需要承担的人身损害赔偿责任和财产损失责任。
3、合同审查意见
鉴于此，对于合同中关于人身、财产的安全责任由谁来承担，是依据劳务外包合同由承包单位负责？还是依据劳动派遣合同由派遣单位承担主要责任？建议依据双方协商，在合同中明确约定。
安全责任约定方式：约定 “非甲方原因”的责任风险由对方承担，可以尽可能把明确属于贵公司的责任之外的各种不确定因素的风险排除在贵公司之外。
二、关于《井下辅助岗位包清工合同书》的审查意见：
《井下辅助岗位包清工合同书》除有《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》类似问题之外，本合同还有存在以下情况：
据贵公司描述的合同签订背景，即贵公司部分员工作为派遣公司的员工再派遣至贵公司工作，其实际上是一种“逆向派遣”，其法律风险如下：
一、在司法实践中，逆向派遣合同可能会被认定无效，最终贵公司仍然承担用人单位的法律责任。
二、因逆向派遣引发劳动争议后，贵公司可能要与劳务派遣公司承担连带责任外。
审查意见
一、关于《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》的审查意见：
1、合同性质的法律分析：
劳务外包合同的特点：一是安全责任由劳务承包单位负责，二是发包单位（即贵公司）对劳务承担单位的工作人员不予管理，三是发包单位只对承包单位的工作成果考察，以成果结算费用，不考察具体工作人员。
劳动派遣合同的特点：一是派遣单位承担主要用工风险，用工单位（即贵公司）需承担部分的用工风险，二是用工单位将工作人员纳入本单位的管理之中，各项规章制度适用，三是工作人员与本单位人员同工同酬。
根据贵公司实际需要出发拟定的《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》合同，从条款具体内容看，该合同兼有劳务外包合同的以工作成果结算费用的特点，同时有劳动派遣合同中对派遣人员纳入本单位管理制度中的特点。因此，对此合同，究竟是劳务外包合同，还是劳动派遣合同，存在一定争议。
2、安全责任主要包括内容：
一是《安全生产法》、《矿山安全法》等法律规定的行政责任，刑事责任。
贵公司是上述法律规定的生产经营单位，与第三方签订合同可以约定平等主体之间的法律责任，但是无法免除贵公司依据上述法律规定发生的行政处罚、处分、罚款等责任及刑事责任。
二是依据《合同法》《侵权责任法》等规定产生的民事责任，其中包括人身损失责任、财产损失责任。
与第三方签订《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》即劳务外包/劳务派遣合同可以一定程度上减轻贵公司依据《合同法》《侵权责任法》产生的在安全责任中需要承担的人身损害赔偿责任和财产损失责任。
3、合同审查意见
鉴于此，对于合同中关于人身、财产的安全责任由谁来承担，是依据劳务外包合同由承包单位负责？还是依据劳动派遣合同由派遣单位承担主要责任？建议依据双方协商，在合同中明确约定。
安全责任约定方式：约定 “非甲方原因”的责任风险由对方承担，可以尽可能把明确属于贵公司的责任之外的各种不确定因素的风险排除在贵公司之外。
二、关于《井下辅助岗位包清工合同书》的审查意见：
《井下辅助岗位包清工合同书》除有《综采工作面包清工合同书》、《井巷工程包清工合同书》类似问题之外，本合同还有存在以下情况：
据贵公司描述的合同签订背景，即贵公司部分员工作为派遣公司的员工再派遣至贵公司工作，其实际上是一种“逆向派遣”，其法律风险如下：
一、在司法实践中，逆向派遣合同可能会被认定无效，最终贵公司仍然承担用人单位的法律责任。
二、因逆向派遣引发劳动争议后，贵公司可能要与劳务派遣公司承担连带责任外。
