马xx开设赌场案罪轻取保候审
辩 护 词

辩护人对起诉书指控上诉人马xx开设赌场的犯罪事实不表示异议，但辩护人认为，上诉人马xx一审判决较重，没有同案同判，没有体现罚当其罪，理由如下：
一、上诉人马xx在开设的赌场中所起的作用很小，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。
1、我国《刑法》第303条规定的开设赌场罪是行为犯，是以营利为目的，分开设和经营两个阶段实施的犯罪，因为如果只单单从字面理解该罪，只开设一个行为是无法营利的，必须还有后续的经营阶段。而所谓的开设是指为使赌场成立、营运而进行的连续准备工作，主要包括：筹集必要的资金、设备；寻求开展赌博活动的场所；有时还包括雇佣必要的工作人员；而所谓的经营是指通过对赌场活动进行一定的规划、管理使之保持运作、营利。经营不是一次性的行为，而是在一段时间内具有相对稳定性、持续性的行为。又根据我国《刑法》第25条规定共同犯罪是指二人以上共同故意犯罪。也就是说各上诉人之间必须有主观上共同的犯罪故意。而在本案中，证实2022年12月7日晚，张xx在xx县xx办事处xx村委东边的干沟内搭设帐篷开设赌场，聚众赌博并抽头渔利，上诉人马xx在赌场帮忙领取固定工资。12月8日凌晨，该赌场被公安机关当场查获，经查实，当晚参赌人员20余人。
开设赌场是张xx所为，其开设赌场时并未与马xx进行通谋，对于赌场的开设地点、时间、人员以及抽头方式、利润分成马xx也并未参与策划，仅仅是在赌场开起来后，上诉人马xx仅为赌场的经营提供协助，虽然在客观上，为赌场的经营提供了帮助，但是主观上其更直接的是希望通过自己的行为获得固定的报酬，对于赌场的营利，她是没有明确追求的态度。所以本案上诉人马xx在赌场开设行为不存在共同故意犯罪，只在经营赌场中提供帮助，没有直接参加开设赌场犯罪的实行，但为正犯的犯罪创造便利条件，上诉人马xx在该赌场的开设和经营中所起的作用较小，为次要和辅助的作用，应为从犯。
2、在共同犯罪中，在认定主犯和从犯的刑事责任时，应比较主犯和从犯在犯罪活动中的作用大小，否则，有可能造成量刑失衡。
辩护人认为，上诉人马xx在该赌场的开设和经营中所起的作用较小，为次要和辅助的作用，应为从犯。根据刑法第27条的规定：对于从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

二、上诉人马xx具有其他法定或酌定从轻、减轻处罚的情节。
1、公安机关出具的到案经过证实，上诉人马xx主动投案，到案后能够如实供述自己犯罪经过，系自首。可以从轻、减轻处罚。根据《最高人民法院关于处理自首和立功具体应用法律若干问题的解释》第一条的规定，应认定为自首。根据《刑法》第六十七条第一款的规定，对于自首的犯罪分子，可以从轻或者减轻处罚；对于犯罪较轻的，可以免除处罚。
但一审判决中已认定上诉人马xx主动投案，如实供述犯罪事实系自首，且自愿签署认罪认罚具结书，可依法从轻处罚;上诉人积极退赃，可酌情从轻处罚。然而在判决中却将上诉人的刑罚判处为有期徒刑十个月，并处罚金人民币八千元。所判刑期不仅没有比同案同犯甚至累犯人员轻，反而一样或更重:所处罚金不仅没有比同案同犯甚至累犯人员少，反而更多!实在有失公平与公正，实在令人难以接受和服判!
2、上诉人在赌场中只是帮忙，领取固定工资，在共同犯罪中起次要、辅助作用，系从犯，依法应当从轻、减轻处罚。
在本案中给赌场提供资金，每天获得高额报酬两三千元的主犯(刘xx)却根本没有被提起公诉，更没有被审判，而只是对上诉人这些从犯进行了公诉和判刑，明显不公平、公正。
3、上诉人开设赌场时间较短，社会危害性小，可以酌情从轻处罚。这一事实已经在法庭调查中，由各上诉人的供述和证人证言予以证实，公诉机关对这一事实也是予以认可的。相对于一般的开设赌场罪的情况，其开设时间较短、场次较少，影响较小，对社会的危害性也相对较小，依法可以酌情从轻处罚。
4、上诉人主观恶性小，可以酌情从轻处罚。上诉人马xx为赌场的经营提供协助，虽然在客观上，为赌场的经营提供了帮助，但主观上想通过自己的行为获得固定的报酬，主观上恶性很小。
5、上诉人认罪态度较好，有悔罪表现。上诉人马xx在公安机关的整个侦查过程中，始终对自己的犯罪事实如实供述，供述前后一致，确有悔罪表现；在本案的整个庭审过程中，上诉人马xx认罪态度好，能如实回答公诉机关和审判人员的提问，自愿认罪。上诉人之所以走上犯罪道路，是其本人的法律意识比较淡薄，受到不良朋友的引诱，具有其自身的原因，也有其他原因。根据《最高人民法院、最高人民检察院、司法部、关于适用普通程序审理“上诉人认罪案件”的若干意见(试行)》第9条的规定：“人民法院对自愿认罪的上诉人，酌情予以从轻处罚。”

综上所述，本案存在严重的同案不同判、同罪不同罚的情况!另外，鉴于上诉人主动投案，如实供述犯罪事实系自首，且自愿签署认罪认罚具结书，有法定和酌定的从轻处罚情节，认罪态度良好，在量刑处罚时从轻处罚，且其属于从犯，情况轻微，并未造成直接、明显的社会危害后果，适用减刑后更不会产生危害社会的后果，反而会使上诉人信服法律的公平与公正，从而会遵法、守法，痛改前非，刑满释放后会做对社会和人民有益的事情!因此请求二审法院依法查明事实并对上诉人从轻判决，并对主犯作出相应的审理和判决，以维护法律的公平与公正，维护上诉人的合法权益。给马xx一次改过自新的机会。

辩护人：河南北纬律师事务所
赵 丽 律师
2023年7月25日