法学论文
西方保安处分制度适用条件
作者：李勇 律师 时间：2015年11月25日
综合西方各国刑法典的规定，虽然保安处分制度存在差别，但是共性仍然是
主要的，保安处分的适用具备一定的共同要件，即一切保安处分成立的一般要件。
1客观条件：违法行为。保安处分的适用须以一定的违法行为的存在为前提，
一般情况下，没有违法行为是不能适用保安处分的。其原因在于保安处分的适用，大多是关于个人利益的侵害，因其危险尚未表现为社会的重大危害，因而对此种保卫社会利益的预防措施应持十分慎重的态度，以体现法在个人利益的保护政策。因而在推定违法性时，应依据违法行为的存在。总之，保安处分适用的客观条件是以违法行为的存在来立证的。
在保安处分的理论上，资产阶级刑法学家对违法行为这一客观要件存在着争议。德国著名学者李斯特认为，保安处分的作用是预防犯罪，而不是处罚犯罪。无论任何人，只要认为其主观上具有社会危险性，即使在客观上并没有实施犯罪行为，也可以对其实行保安处分。李斯特的思想虽然在西方世界产生重大影响，但是确实存在缺陷。日本学者牧野英一反对李斯特的观点。他主张社会危险性的成立，应由法律规定。法律的规定，则应以客观上的犯罪行为以及严重程序为根据，主观危险性不能脱离客观的犯罪行为而独立存在。这就是说，保安处分也是以一定的犯罪行为为要件的。牧野英一的理论被西方主要资本主义国家普遍接受，成为资本主义世界中居于主导地位的理论。
考察西方各主要国家的立法，保安处分的适用一般都须有违法事实，这点是相通的。如《德国刑法典》第69条的相关规定：“在驾驶机动车时发生违法行为，或违法行为与其有关，或违反机动车辆驾驶人员的义务而被判处刑罚；或者未判刑罚是因为能证明其无责任能力或不能排除无责任能力，其行为表明不适合驾驶机动车辆时，法院应吊销其驾驶执照。”意大利刑法典也规定适用保安处分的客观条件是实施了犯罪或“准犯罪”。以一定的违法事实为适用保安处分的条件，有利于保障人权，司法上也更有可操作性。不过，也有例外的规定。有的国家的法律就规定没有实施违法行为，但有犯罪危险的人，例如精神病人等，也可以适用保安处分。当然，这只是个别的例外。
2主观基础：人身危险性。被适用保安处分的人必须具有人身危险性。所谓人身危险性，指行为人将来实施犯罪或再次实施犯罪的可能性，是一种未然的犯罪倾向。人身危险性在保安处分理论中具有核心和基础的意义，它和保安处分一样是随着刑事实证学派的崛起而使用的概念。1882年，李斯特提出一个著名的口号：应受处罚的不是行为，而是行为者。即认为刑罚的根据不是犯罪行为，而行为人实施犯罪行为的“危险状态”或称“人身危险性”。正是因为人身危险性概念的提出，刑事实证学派转而重视对行为者本人的研究，保安处分的理论才应运而生。相比违法事实的存在，人身危险性对于保安处分的适用有更为重要和基础性的决定作用。关于人身危险性的理论，以下结合保安处分的产生重点研究。
人身危险性具有一定的预断性，因而由此带来许多不确定的因素。因此西方国家适用保安处分，对人身危险性的预断以一定的客观事实为基础。这些事实包括：（1）犯罪之动机及行为人之性格；（2）刑事及裁判上之前科以及行为人犯罪前之行为及生活状况；（3）犯罪时或犯罪后之态度；（4）行为人个人、家庭或社会关系。
主要的，保安处分的适用具备一定的共同要件，即一切保安处分成立的一般要件。
1客观条件：违法行为。保安处分的适用须以一定的违法行为的存在为前提，
一般情况下，没有违法行为是不能适用保安处分的。其原因在于保安处分的适用，大多是关于个人利益的侵害，因其危险尚未表现为社会的重大危害，因而对此种保卫社会利益的预防措施应持十分慎重的态度，以体现法在个人利益的保护政策。因而在推定违法性时，应依据违法行为的存在。总之，保安处分适用的客观条件是以违法行为的存在来立证的。
在保安处分的理论上，资产阶级刑法学家对违法行为这一客观要件存在着争议。德国著名学者李斯特认为，保安处分的作用是预防犯罪，而不是处罚犯罪。无论任何人，只要认为其主观上具有社会危险性，即使在客观上并没有实施犯罪行为，也可以对其实行保安处分。李斯特的思想虽然在西方世界产生重大影响，但是确实存在缺陷。日本学者牧野英一反对李斯特的观点。他主张社会危险性的成立，应由法律规定。法律的规定，则应以客观上的犯罪行为以及严重程序为根据，主观危险性不能脱离客观的犯罪行为而独立存在。这就是说，保安处分也是以一定的犯罪行为为要件的。牧野英一的理论被西方主要资本主义国家普遍接受，成为资本主义世界中居于主导地位的理论。
考察西方各主要国家的立法，保安处分的适用一般都须有违法事实，这点是相通的。如《德国刑法典》第69条的相关规定：“在驾驶机动车时发生违法行为，或违法行为与其有关，或违反机动车辆驾驶人员的义务而被判处刑罚；或者未判刑罚是因为能证明其无责任能力或不能排除无责任能力，其行为表明不适合驾驶机动车辆时，法院应吊销其驾驶执照。”意大利刑法典也规定适用保安处分的客观条件是实施了犯罪或“准犯罪”。以一定的违法事实为适用保安处分的条件，有利于保障人权，司法上也更有可操作性。不过，也有例外的规定。有的国家的法律就规定没有实施违法行为，但有犯罪危险的人，例如精神病人等，也可以适用保安处分。当然，这只是个别的例外。
2主观基础：人身危险性。被适用保安处分的人必须具有人身危险性。所谓人身危险性，指行为人将来实施犯罪或再次实施犯罪的可能性，是一种未然的犯罪倾向。人身危险性在保安处分理论中具有核心和基础的意义，它和保安处分一样是随着刑事实证学派的崛起而使用的概念。1882年，李斯特提出一个著名的口号：应受处罚的不是行为，而是行为者。即认为刑罚的根据不是犯罪行为，而行为人实施犯罪行为的“危险状态”或称“人身危险性”。正是因为人身危险性概念的提出，刑事实证学派转而重视对行为者本人的研究，保安处分的理论才应运而生。相比违法事实的存在，人身危险性对于保安处分的适用有更为重要和基础性的决定作用。关于人身危险性的理论，以下结合保安处分的产生重点研究。
人身危险性具有一定的预断性，因而由此带来许多不确定的因素。因此西方国家适用保安处分，对人身危险性的预断以一定的客观事实为基础。这些事实包括：（1）犯罪之动机及行为人之性格；（2）刑事及裁判上之前科以及行为人犯罪前之行为及生活状况；（3）犯罪时或犯罪后之态度；（4）行为人个人、家庭或社会关系。
律师资料
李勇律师
电话：17721367…
