律师随笔
民事纠纷起诉书
作者:李书华 律师 时间:2010年07月16日
原告:×××(写明姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或者工作单位和职务,住址,如果是共同原告,则写明其他人的情况)
被告:×××(写明姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或者工作单位和职务,住址,如果有几个被告人,按此要求一一列出)
案由:
(写明起诉案件的类别名称,如离婚;购销合同纠纷.此项内容也可以不写)
诉讼请求:
(写明要求解决的问题的具体内容,要求应简明,准确,全面,可以列举为一,二,三……)
事实和理由:
(写明具体的时间,地点,经过,见证人等)
证据和证据来源(如有证人,应当写明证人姓名和住址)
此致
×××人民法院
附:本起诉书副本 份
具状人(起诉人):×××(签字或者盖章)
×年×月×日
文书要点
民事诉讼,也称为打民事官司,就是民事主体到法院去解决民事和经济纠纷,如离婚,合同纠纷.民事诉讼形成的关系就是民事法律关系.调整法院,当事人以及其他诉讼参与人为解决民事纠纷,保护民事主体的合法权益而进行的全部活动以及由此而产生的各种关系的法律规范就是民事诉讼法.民事起诉书是民事诉讼的开始,是民事纠纷的原告为维护自己的合法权益,对侵害自己权益的侵权人或者争议的其他当事人, 依法向人民法院提出诉讼请求的法律文书.起诉是民事诉讼程序的开始.起诉应符合规定的四个条件,即:①原告是与本案有直接利害关系的公民,法人和其他组织;②有明确的被告;③有具体的诉讼请求和事实,理由;④属于人民法院受理民事诉讼的范围和受诉人民法院管辖.
特别提示
书写起诉书要求诉讼请求明确,事实清楚,证据充分,不能含糊其辞,需要注意的问题有:
(1)主体要合法.民事诉讼主体,也就是诉讼当事人,包括原告和被告,诉讼中第三人,共同诉讼人.原告是指提起诉讼的人.被告是指被原告起诉的人.诉讼中第三人是指对当事人双方的诉讼标的,第三人认为有独立请求权的,有权提起诉讼;对当事人双方的诉讼标的,第三人虽然没有独立请求权,但案件处理结果同他有法律上的利害关系的,可以申请参加诉讼,或者由人民法院通知他参加诉讼.共同诉讼人是当事人一方或者双方为二人以上,其诉讼标的是共同的,或者诉讼标的为同一种类,人民法院认为可以合并审理并经当事人同意的共同诉讼中的当事人.共同诉讼的一方当事人对诉讼标的有共同权利义务的, 其中一人的诉讼行为经其他共同诉讼人承认,对其他共同诉讼人发生效力;对诉讼标的没有共同权利义务的,其中一人的诉讼行为对其他共同诉讼人不发生效力.公民,法人和其他组织可以作为民事诉讼的当事人.法人由其法定代表人进行诉讼.其他组织由其主要负责人进行诉讼.当事人具有下列诉讼权利和义务:①当事人有权委托代理人,有权提出回避申请,有权收集,提供证据,进行辩论,请求调解,提起上诉,申请执行.②当事人可以查阅本案有关材料,并可以复制本案有关材料和法律文书.查阅,复制本案有关材料的范围和办法由最高人民法院规定.③当事人必须依法行使诉讼权利,遵守诉讼秩序,履行发生法律效力的判决书,裁定书和调解书.④双方当事人可以自行和解.⑤原告可以放弃或者变更诉讼请求.被告可以承认或者反驳诉讼请求,有权提起反诉.
(2)起诉书送达的法院必须是有管辖权的人民法院.所谓管辖,是指哪个法院有权受理案件,分为级别管辖,地域管辖,移送管辖和指定管辖.级别管辖主要是法院之间谁有权受理案件的问题.地域管辖是指公民应当向那个法院起诉的问题.移送管辖是指受案法院在受理后,发现不属于自己管辖,可以向有管辖权的法院移送.指定管辖是指上级法院指定下级法院受理案件.根据《民事诉讼法》的规定,管辖的基本内容有:①对公民提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖;被告住所地与经常居住地不一致的,由经常居住地人民法院管辖.对法人或者其他组织提起的民事诉讼,由被告住所地人民法院管辖.同一诉讼的几个被告住所地,经常居住地在两个以上人民法院辖区的,各该人民法院都有管辖权.②下列民事诉讼,由原告住所地人民法院管辖;原告住所地与经常居住地不一致的,由原告经常居住地人民法院管辖:a 对不在中华人民共和国领域内居住的人提起的有关身份关系的诉讼;b 对下落不明或者宣告失踪的人提起的有关身份关系的诉讼;c 对被劳动教养的人提起的诉讼;d 对被监禁的人提起的诉讼.③因合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者合同履行地人民法院管辖.合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地,合同履行地,合同签订地,原告住所地,标的物所在地人民法院管辖,但不得违反本法对级别管辖和专属管辖的规定.④因保险合同纠纷提起的诉讼,由被告住所地或者保险标的物所在地人民法院管辖.⑤因票据纠纷提起的诉讼,由票据支付地或者被告住所地人民法院管辖.⑥因铁路,公路,水上,航空运输和联合运输合同纠纷提起的诉讼,由运输始发地,目的地或者被告住所地人民法院管辖.因铁路,公路,水上和航空事故请求损害赔偿提起的诉讼,由事故发生地或者车辆,船舶最先到达地,航空器最先降落地或者被告住所地人民法院管辖.因船舶碰撞或者其他海事损害事故请求损害赔偿提起的诉讼,由碰撞发生地,碰撞船舶最先到达地,加害船舶被扣留地或者被告住所地人民法院管辖.因海难救助费用提起的诉讼,由救助地或者被救助船舶最先到达地人民法院管辖.⑦因侵权行为提起的诉讼,由侵权行为地或者被告住所地人民法院管辖.因共同海损提起的诉讼,由船舶最先到达地,共同海损理算地或者航程终止地的人民法院管辖.⑧下列案件,由本条规定的人民法院专属管辖:a 因不动产纠纷提起的诉讼,由不动产所在地人民法院管辖;b 因港口作业中发生纠纷提起的诉讼,由港口所在地人民法院管辖;c 因继承遗产纠纷提起的诉讼,由被继承人死亡时住所地或者主要遗产所在地人民法院管辖.
(3)起诉书的抬头要写明"民事起诉书"字样.起诉书的内容要简洁明了,证据要充分确凿,并且要写明所附的证据名称,份数.在起诉书的最后,要签署起诉人的姓名或者名称和年月日.
二,民事上诉书
上诉人:×××(写明姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或者工作单位和职务,住址)
被上诉人:×××(写明姓名,性别,年龄,民族,籍贯,职业或者工作单位和职务,住址)
(如果一审原告,被告都不服判决,提起上诉,则都列为上诉人)
上诉人因××××一案(写明一审判决或者裁定书所列的案由),不服×××人民法院×年×月×日(××)字第××号判决(或者裁定),现提出上诉.
上诉请求:
(写明要求上诉审法院解决的事由,如撤销原判,重新判决等)
上诉理由:
(写明一审判决或者裁定不正确的事实根据和法律依据)
此致
×××人民法院
附:本上诉书副本 份
上诉人:×××(签字或者盖章)
×年×月×日
文书要点
上诉是指当事人不服一审判决或者裁定,依照法律规定的条件,在法定期限内向上一级人民法院提起的诉讼.上诉引起二审程序的开始.根据《民事诉讼法》第147条的规定,提起上诉的期限是:当事人不服地方人民法院第一审判决的,有权在判决书送达之日起15日内向上一级人民法院提起上诉.当事人不服地方人民法院第一审裁定的,有权在裁定书送达之日起10日内向上一级人民法院提起上诉.
上诉应当递交上诉书.上诉书抬头应写明"民事上诉书"字样.上诉书的内容,应当包括当事人的姓名,法人的名称及其法定代表人的姓名或者其他组织的名称及其主要负责人的姓名;原审人民法院名称,案件的编号和案由;上诉的请求和理由.
上诉书应当通过原审人民法院提出,并按照对方当事人或者代表人的人数提出副本.当事人直接向第二审人民法院上诉的,第二审人民法院应当在5日内将上诉书移交原审人民法院.
原审人民法院收到上诉书,应当在5日内将上诉书副本送达对方当事人,对方当事人在收到之日起15日内提出答辩书.人民法院应当在收到答辩书之日起5日内将副本送达上诉人.对方当事人不提出答辩书的,不影响人民法院审理.原审人民法院收到上诉书,答辩书,应当在5日内连同全部案卷和证据,报送第二审人民法院.
上诉要注意的问题是必须在法定期限内提起上诉,逾期判决或者裁定即发生法律效力.如果当事人对已生效的判决或者裁定有异议的,只能通过申诉,要求法院依照审判监督程序解决.但判决,裁定的内容必须执行.
特别提示
书写上诉书要注意的问题是:①必须是向有管辖权的上级人民法院提出上诉.通常在一审判决或者裁定书后都会有"不服本判决(或者裁定)在15日内(裁定为10日)向××中级(或者高级,最高)人民法院提起上诉"字样,因此,只要按照要求填写即可.②上诉书的内容必须明确,一般应针对一审判决的内容阐述自己观点,提出一审所认定的事实,适用法律错误的地方,以便要求上级法院予以纠正.
民事判决书
格式一民事判决书
(一审判决用)
××××人民法院
民事判决书
(×××)民初字第××号
原告:×××(姓名或者名称,住址)
(如果是企业法人或者集团诉讼的,应写明法定代表人或者代表人的姓名,职务;未成年人诉讼,应写明法定代理人的姓名,职务和住址)
委托代理人:×××(写明姓名等基本情况,委托代理人可以是两个人)
被告: ×××(姓名或者名称,住址)
(如果是企业法人或者集团诉讼的,应写明法定代表人或者代表人的姓名,职务;未成年人诉讼,应写明法定代理人的姓名,职务和住址)
委托代理人:×××(写明姓名等基本情况)
(如有诉讼第三人,应写清楚,内容同上)
原告诉被告××××(写明案由)一案,本院受理后,依法组成合议庭(或者写:依法由审判员×××独任审判),公开(或者是不公开)审理.×××,×××(写明本案当事人及其诉讼代理人等)到庭参加诉讼.本院现已审理终结.
原告诉称:……(写明原告提出的具体的诉讼请求和事实,理由)
被告辩称:……(概述被告答辩的主要内容)
(有诉讼第三人的,要写明诉讼第三人的主要意见)
经审理查明:……(写明法院查明的事实和认定的证据)
本院认为:……(写明判决的理由).依照……(写明判决所依据的法律条款项目)之规定,判决如下:
(一)……
(二)……(写明判决结果)
(三)本案诉讼费×××元,由×××承担.
如不服本判决,可在接到判决书之日起15日内,向本院提交上诉状,并按对方当事人的人数提出副本,上诉于××××人民法院.
审判长:×××
审判员:×××
审判员:×××
×年×月×日(院印)
本件与原本核对无误
书记员:×××
格式二民事判决书
(二审判决用)
××××人民法院
民事判决书
(×××)民终字第××号
上诉人(原审被告或者原告):×××(姓名或者名称,住址)
(如果是企业法人或者集团诉讼的,应写明法定代表人或者代表人的姓名,职务;未成年人诉讼,应写明法定代理人的姓名,职务和住址)
委托代理人:×××(写明姓名等基本情况,委托代理人可以是两个人)
被上诉人(原审原告或者被告): ×××(姓名或者名称,住址)
(如果是企业法人或者集团诉讼的,应写明法定代表人或者代表人的姓名,职务;未成年人诉讼,应写明法定代理人的姓名,职务和住址)
委托代理人:×××(写明姓名等基本情况)
(如有诉讼第三人,应写清楚,内容同上)
上诉人×××因……(写明一审案由)一案, 不服××××人民法院×××民初字第××号民事判决,向本院提起上诉.本院依法组成合议庭,公开(或者是不公开)审理.×××,×××(写明本案当事人及其诉讼代理人等)到庭参加诉讼.本院现已审理终结.
……(概括写明上诉人上诉的理由和事实证据,被上诉人的答辩理由及主要事实)
经审理查明:……(针对原审判决认定的事实是否正确,写明二审认定的事实和证据)
本院认为:……(根据二审查明的事实,针对上诉的请求和理由,就原审判决适用法律是否正确,上诉理由能否成立,上诉请求应否支持,写明维持或者改判的理由).依照……(写明判决所依据的法律条款项目)之规定,判决如下:
……[写明判决结果.一般有四种情况:
一,维持原判的写明:"驳回上诉,维持原判."
二,全部改判的,写明:
"(一)撤销×××人民法院的×××民初字第××号民事判决;
(二)……(写明二审改判的内容)"
三,部分改判的,写明:
"(一)维持×××人民法院的×××民初字第××号民事判决第××项.
(二)撤销×××人民法院的×××民初字第××号民事判决第××项.
(三)……(写明改判内容)"
四,维持原判,又增加新的内容的则写明:
"(一)维持××××人民法院的×××民初字第××号民事判决;
(二)……(写明增加的内容)".]
本案诉讼费×××元,由×××承担.
本判决为终审判决.
审判长:×××
审判员:×××
审判员:×××
×年×月×日(院印)
本件与原本核对无误
书记员:×××