律师随笔
有限公司股权转让的法律风险与防范案例
作者：许丽丽 律师 时间：2014年01月09日
【典型案例】
2007年5月，张某、李某和王某出资设立一贸易有限公司，三人分别出资20万元、20万元、10万元。为保持股东利益平衡，三人在公司章程中约定，任何一名股东转让出资时，转让的结果不能使一名股东获得控股权，即任一股东不能因接受股份换让而拥有公司50%以上的股权。公司成立两个月后，李某向张某、王某提出股权转让的要求。经协商，最后二人分别受让了10万元的股权。在二人交付股权转让款准备去工商局办理变更登记手续之前，李某反悔，找到张某、王某要求取消股权转让协议，张某表示反对，认为股权转让协议已经履行，李某已经丧失了股东资格。纠纷发生后，李某找到律师咨询解决方案。
【律师点评】
按照公司法的规定，如果公司章程对股权转让有特别规定，则股权转让必须符合公司章程的规定。本案中，公司章程明确规定了转让结果不能使任何一名股东获得50%以上的股权，而张某接受李某10万元的股权，导致其获得了公司60%的股权，同时，三人没有对公司章程进行修改并登记，此转让行为违反了公司章程的规定。因此，使李某的主张能够得到法律支持。
【律师提示】
现根据我国《公司法》，并结合相关司法实践，就有限公司股权转让问题提出以下法律分析意见：
一、公司章程是公司存在和活动的基本依据，公司章程的作用犹如宪法对国家的作用。如上述案例，公司章程对股权转有特别规定，应以公司章程规定为依据。
二、根据《公司法》第72条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应经其它股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的，视为同意转让，其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权”。因此，如果公司章程没有特别规定，则实践中应按照以下程序进行：
1．股东之间转让股权。股东之间相互转让股权不损害公司的人合性，因此只要股东之间达成股权转让协议，该协议即发生法律效力，其他股东也不存在优先购买权的问题。
2．股东向股东以外的人转让股权。股权转让必须经其他股东过半数同意，未经其他股东过半数同意不发生股权转让的法律效力;但是，不同意转让的股东应当购买该转让股权。股权转让的股东应书面通知其他股东，其他股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的视为同意转让。
3．经股东同意对外转让的股权，在同等条件下，其他股东可以按照出资比例对该股权有优先购买权。
4．根据《公司法》第73条的规定，人民法院以强制执行程序转让股东的股权，法院应当通知公司及全体股东，其他股东在20日内对该股权行使同等条件下的优先购买权，逾期不行使优先购买权，则只能接受通过强制执行程序进入公司的股东。
2007年5月，张某、李某和王某出资设立一贸易有限公司，三人分别出资20万元、20万元、10万元。为保持股东利益平衡，三人在公司章程中约定，任何一名股东转让出资时，转让的结果不能使一名股东获得控股权，即任一股东不能因接受股份换让而拥有公司50%以上的股权。公司成立两个月后，李某向张某、王某提出股权转让的要求。经协商，最后二人分别受让了10万元的股权。在二人交付股权转让款准备去工商局办理变更登记手续之前，李某反悔，找到张某、王某要求取消股权转让协议，张某表示反对，认为股权转让协议已经履行，李某已经丧失了股东资格。纠纷发生后，李某找到律师咨询解决方案。
【律师点评】
按照公司法的规定，如果公司章程对股权转让有特别规定，则股权转让必须符合公司章程的规定。本案中，公司章程明确规定了转让结果不能使任何一名股东获得50%以上的股权，而张某接受李某10万元的股权，导致其获得了公司60%的股权，同时，三人没有对公司章程进行修改并登记，此转让行为违反了公司章程的规定。因此，使李某的主张能够得到法律支持。
【律师提示】
现根据我国《公司法》，并结合相关司法实践，就有限公司股权转让问题提出以下法律分析意见：
一、公司章程是公司存在和活动的基本依据，公司章程的作用犹如宪法对国家的作用。如上述案例，公司章程对股权转有特别规定，应以公司章程规定为依据。
二、根据《公司法》第72条规定：“有限责任公司的股东之间可以相互转让其全部或部分股权。股东向股东以外的人转让股权，应经其它股东过半数同意。股东应就其股权转让事项书面通知其他股东征求同意，其他股东自接到书面通知之日起三十日未答复的，视为同意转让，其他股东半数以上不同意转让的，不同意的股东应当购买该转让的股权，不购买的，视为同意转让。经股东同意转让的股权，在同等条件下，其他股东有优先购买权”。因此，如果公司章程没有特别规定，则实践中应按照以下程序进行：
1．股东之间转让股权。股东之间相互转让股权不损害公司的人合性，因此只要股东之间达成股权转让协议，该协议即发生法律效力，其他股东也不存在优先购买权的问题。
2．股东向股东以外的人转让股权。股权转让必须经其他股东过半数同意，未经其他股东过半数同意不发生股权转让的法律效力;但是，不同意转让的股东应当购买该转让股权。股权转让的股东应书面通知其他股东，其他股东自接到书面通知之日起三十日内未答复的视为同意转让。
3．经股东同意对外转让的股权，在同等条件下，其他股东可以按照出资比例对该股权有优先购买权。
4．根据《公司法》第73条的规定，人民法院以强制执行程序转让股东的股权，法院应当通知公司及全体股东，其他股东在20日内对该股权行使同等条件下的优先购买权，逾期不行使优先购买权，则只能接受通过强制执行程序进入公司的股东。
