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律师随笔

卡多佐:《法律的成长》精彩论述十六条
作者:110网 律师  时间:2016年05月30日
按语:本文的十六条论述摘自于本杰明?N?卡多佐的《法律的成长》,这篇演讲稿收录于本杰明?N?卡多佐著《法律的成长法律科学的悖论》一书(根据美国纽约Fallon Law Book Company1947年版Selected Writingsof Benjamin Nathan Cardozo英文本翻译),董炯、彭冰译,中国法制出版社2002年版。


1.“法律必须稳定,却不能静止不变。”(Pound,Interpretation of Legal History, p.1.)我们总是面临这一巨大的悖论。无论是静止不变,还是变动不居,如果不加以调剂或不加以制约,都同样具有破坏力。法律如同人类,要活下去,必须寻觅某些妥协的途径。(页4


2.判例像一条条纵横交织的线,一条线在这儿,另一条线在那儿,编织成了一张华而不实的网,从中心向四周辐射,将整个普通法体系分割得支离破碎。(页6


3.我们绝不能将法律重述的产物视为法典,赋予其成文法的约束力。它拥有的惟一力量,至少在一开始,只是说服的固有力量。人们需要法律重述,“并非为了压制判例法发展的力量,而是激励它们,释放它们。”(Harv. L. R. 113,117.)“司法过程将重新运转,却在一个新的出发点,带着一种新的推动力,朝着一个新的方向。打碎一套枷锁,不是用另一套枷锁取而代之,而是让法官自由。”(Harv. L. R.,supra.)(页8


4.一方面,我们尊崇法律的确定性,但必须区分合理的确定性与伪劣的确定性,区分哪些是真金,哪些是锡箔;另一方面,即便实现了法律的确定性,我们仍须牢记:法律的确定性并非追求的惟一价值;实现它可能会付出过高的代价;法律永远静止不动与永远不断变动一样危险;妥协是法律成长的原则中很重要的一条。(页12


5.过夜的小旅馆绝非行程的目的地。法律,就像一个旅行者,必须准备翌日的旅程。它亟需一个成长的原则。(页13


6.定义是种冒险,描述却可以提供帮助。(页16


7.当司法过程是创造性的、而非纯粹静态或宣示性的时候,每一个司法判决都是对问题的反映,也是对问题的解答。(页18


8.如同其他社会科学分支一样,法律结论的有效性必须经受可能性逻辑而非必然性逻辑的检验。(页21


9.我们都同意,如果有合理的可能来预期——对正面临或者将要发生的纠纷进行判决,将以一些原则和信条为基础——即可视这些原则和信条为法律。当这种预期达到一个很高的确定和确信时,我们就说法律建立了,尽管无论这种确定多么明显,预期出现误差的可能性总是存在的。如果预期没有达到这一定的确信标准,我们就说这时法律是模棱两可或不确定的。再往下一个程度,就不存在法律了,这时必须自由地创设它们。(页26


10.我们必须抛开一个极端的观点:法律是固定和一成不变的,法官宣布的结论不是一个多少暂时的假说,而近乎于对一个通过归纳而领会的先验的一致性和秩序的大体阐述,判决是一个发现的过程,在任何方面,它都不是一个创造的过程。(页31-32


11.法律的职业观念对我们具有一种神秘的力量,就像空气一样,即使我们没有留意它的份量。(页36


12.对方法进行分类和区分,是让其担当起真正的任务和使命,成为达致目的的手段,其自身却绝非目的。想从文字、规则和仪式中找到心灵的宁静,这个希望只是一种幻想。(Holmes, the Path of the Law, Collected Papers, pp.167,180; Pound, Criminal Justice in Cleveland,p.562.)(页39


13.人们寻求恰如其分的词句、赏心悦目的语言,来表达思想,但是,当人们找到这些语言时,也在某种程度上重塑了思想本身。我们的束缚中也包涵了解放。格与韵的限制,时间或均衡的紧迫需要,有时却解放了其所限制的思想,一种在监禁中的解放。(页51


14.我们必须明白,所有的方法都应被视为工具,而非偶像。(页57


15.虚妄地需求确定性,宽慰了良心,太急于求成去赞同自惰性而来的那些东西。(页76


16.对终点的惊鸿一瞥、仰望哲学与法律获取永恒本质的苍穹,将使你们和我一样心中充满一种忠诚感。请至少宽宥我们总是卑贱地想起自己的使命!我们将看到自己窄小的领域伸向无限的前景。我们将知道判决的过程是一个永无止境的运动,对那些在此过程中占据一席之地的人,要他们做的不是模仿性的复制,不是无生命地重复一个机械的程序,而是更多东西。(页78

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