律师随笔
赠与合同是诺成合同或实践合同之争
作者：110网 律师 时间：2019年06月10日
在一起房屋确权析产案件中，广州合同法律师作为原告代理人，收到被告方提交的一份证据材料，被告欲证明原告已将讼争房产份额赠与其孙女，本案诉讼标的物的权利已经转移，原告的孙女才具有原告主体资格。广州合同法律师认为，被告上述主张，首先涉及赠与合同是诺成性合同，还是实践性合同的问题。同时，即使赠与合同为诺成合同，合同订立时，受赠人是否即取得赠与财产的权利。
首先，关于赠与合同是诺成合同还是实践合同，长期以来有两种意见。主张为诺成合同的认为，虽然《民法通则》司法解释第128条规定赠与合同为实践合同，但《合同法》未明确赠与合同为实践合同，按照新法优于旧法的规则，应认定赠与合同为诺成合同。另一种意见认为，《合同法》并未明确规定赠与合同为诺成合同，依照《民法通则》司法解释的相关规定，赠与合同为实践合同。
广州合同法律师持第三种意见，即赠与合同一般情况下为实践合同，具有法律规定的某些特殊情形为诺成合同。理由如下：
1、《民法通则》司法解释第128条明确规定赠与合同为实践合同。
2、《合同法》第185条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同，这是赠与合同概念的法律定义，并未明确赠与合同为诺成性合同。
3、《合同法》第186条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，表明赠与合同订立时，并不对赠与人产生不可逆的法律约束力，只要不属法律规定的特殊赠与，赠与人有权反悔。
4、《合同法》第188条规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以要求交付。
据上述，救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，以及经过公证的赠与合同为诺成合同，一般的赠与合同为实践合同。
其次，关于赠与合同订立后，受赠人的权利问题。《合同法》第187条规定，赠与的财产依法需要办理登记手续的，应当办理有关手续。广州合同法律师认为，如果赠与财产为房产或车辆，应当办理过户登记手续。据此，即使赠与合同为诺成合同，合同订立后，需要办理相关手续而尚未办理的，受赠人并不当然取得所有权，只有要求赠与人交付财产的请求权。结合文章开头提及的案例，在争议的房产份额确权析产，并过户到原告孙女名下之前，原告的孙女并不取得赠与财产的所有权，其不具有对赠与房产份额争议提起诉讼的权利。
首先，关于赠与合同是诺成合同还是实践合同，长期以来有两种意见。主张为诺成合同的认为，虽然《民法通则》司法解释第128条规定赠与合同为实践合同，但《合同法》未明确赠与合同为实践合同，按照新法优于旧法的规则，应认定赠与合同为诺成合同。另一种意见认为，《合同法》并未明确规定赠与合同为诺成合同，依照《民法通则》司法解释的相关规定，赠与合同为实践合同。
广州合同法律师持第三种意见，即赠与合同一般情况下为实践合同，具有法律规定的某些特殊情形为诺成合同。理由如下：
1、《民法通则》司法解释第128条明确规定赠与合同为实践合同。
2、《合同法》第185条规定，赠与合同是赠与人将自己的财产无偿给予受赠人，受赠人表示接受赠与的合同，这是赠与合同概念的法律定义，并未明确赠与合同为诺成性合同。
3、《合同法》第186条规定，赠与人在赠与财产的权利转移之前可以撤销赠与，表明赠与合同订立时，并不对赠与人产生不可逆的法律约束力，只要不属法律规定的特殊赠与，赠与人有权反悔。
4、《合同法》第188条规定，具有救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，或者经过公证的赠与合同，赠与人不交付赠与财产的，受赠人可以要求交付。
据上述，救灾、扶贫等社会公益、道德义务性质的赠与合同，以及经过公证的赠与合同为诺成合同，一般的赠与合同为实践合同。
其次，关于赠与合同订立后，受赠人的权利问题。《合同法》第187条规定，赠与的财产依法需要办理登记手续的，应当办理有关手续。广州合同法律师认为，如果赠与财产为房产或车辆，应当办理过户登记手续。据此，即使赠与合同为诺成合同，合同订立后，需要办理相关手续而尚未办理的，受赠人并不当然取得所有权，只有要求赠与人交付财产的请求权。结合文章开头提及的案例，在争议的房产份额确权析产，并过户到原告孙女名下之前，原告的孙女并不取得赠与财产的所有权，其不具有对赠与房产份额争议提起诉讼的权利。
