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律师随笔

证据保全的格式及相关法律规定
作者:赵剑 律师  时间:2013年06月03日
证据保全申请书 证据保全申请书是案件当事人为了保全诉讼证据向法院提交的申请书。 证据保全申请书一般由三部分组成:首部要写清标题、申请人的基本情况和案由;正文要写明证据保全的事实和理由;尾部要写明申请书所呈送的法院名称、申请人签字、申请的时间。如系他人代书,应写明代书人姓名和工作单位及职务;中间部分是核心内容,主要讲申请保全的证据以及申请证据保全的理由。 申请人: 申请人与———因———一案,已于___年——月——日向你院提起诉讼。现因该案有关证据———即将灭失(或以后难以取得),特申请给予证据保全。 事实与理由 请求目的 此致 ———人民法院 申请人: 年 月 日 证据保全申请在举证期限届满前以书面形式提交。


法律依据:
证据保全是指在证据有可能毁损、灭失,或以后难以取得的情况下,人民法院对证据进行保护,以保证其证明力的一项措施。根据《中华人民共和国民事诉讼法》第七十四条之规定:在证据可能灭失或者以后难以取得的情况下,诉讼参加人可以向人民法院申请证据保全,人民法院也可以主动采取保全措施。待保全的事实材料应当是能够证明案件有关事实的材料,具有毁损、灭失,或以后难以取得的可能性,并且待保全的证据材料无法向法院提交。   证据保全的期限:证据保全必须在规定的期限内提出申请,即当事人证据保全的申请不得迟于举证期限届满前七日提出。举证期限的确定,依照《关于民事诉讼证据的若干规定》第三十三条规定:人民法院应当在送达案件受理通知书和应诉通知书的同时向当事人送达举证通知书。举证通知书应当载明举证责任的原则与要求、可以向人民法院申请调查取证的情形、人民法院根据案件情况指定的举证期限以及逾期提供证据的法律后果。举证期限可以由当事人协商一致,并经人民法院认可。由人民法院指定举证期限的,指定的期限不得少于30日,自当事人收到案件受理通知书和应诉通知书的次日起计算。   “举证期限届满前七日”是一法定不变期间,不存在中止、中断和延长的情形,当事人违反此期限的限制,将丧失申请法院保全证据的权利。但有两种情形例外,其一,如果双方当事人一致商议延长举证期限,或者因当事人变更诉讼请求等原因而导致法院重新指定举证期限,或者当事人在举证期限内提交证据确有困难而在举证期限内向人民法院申请延期举证,经人民法院准许的,则都会造成举证期限的延长。因举证期限延长,会相对延长当事人申请证据保全的时间。其二,当事人以某证据为一审举证期限届满后发现的“新证据”为由,向法院申请证据保全时,法院也应接受申请。当然,若法院采取证据保全措施后,发现不是新证据,则应解除保全措施。   证据保全的担保:法院在受理证据保全申请时,可以责令申请人提供担保。法院一旦要求申请人提供担保,申请人必须提供担保,否则法院将驳回其申请。另外,申请人提供的担保必须与其申请的内容相适应。如果保全的证据是实物,担保的数额应与实物的实际价值相当;如果申请的对象是其它证据,担保数额应与可能给对方造成的损失相当。   诉前证据保全:有些案件的当事人可以申请诉前证据保全。诉前证据保全是指利害关系人在起诉之前,有关的证据就面临着灭失或者以后难以取得的情形,为避免其合法权益受到难以弥补的损害,于起诉前申请人民法院对有关证据予以提取、保存或者封存的强制措施。   民事诉讼法第74条仅仅确立了诉讼上的证据保全,未规定诉前证据保全。在我国,1999年的海事诉讼特别程序法第63条规定了“起诉前申请海事证据保全的制度”,其后,在修正后的著作权法、商标法对诉前证据保全进行了规定。2001年6月1日最高人民法院《关于对诉前停止侵犯专利权行为适用法律问题的若干规定》第16条指出:“人民法院执行诉前停止侵犯专利权行为的措施时,可以根据当事人的申请,参照民事诉讼法第七十四条的规定,同时进行证据保全。”   证据保全的具体方法:最高人民法院《关于民事诉讼证据的若干规定》第二十四条规定:人民法院进行证据保全,可以根据具体情况,采取查封、扣押、拍照、录音、录像、复制、鉴定、勘验、制作笔录等方法。   人民法院进行证据保全,可以要求当事人和诉讼代理人到场。李新