律师随笔
职务侵占罪辩护词
作者：阎庆律师 时间：2014年04月28日
辩护词 尊敬的审判长、审判员：
江西浔阳律师事务所接受被告人的委托，指派我担任其职务侵占罪的二审辩护人，现根据本案事实和相关法律的规定提出以下辩护意见，供合议庭参考：
一，根据本案事实和相关法律规定，被告人的主体身份不符合职务侵占罪的构成要件。
刑法271条规定的职务侵占罪的主体必须是公司、企业或者其他单位中不具有国家工作人员身份的人。本案中被告人的身份是合伙组织的合伙人，不是南京公司的工作人员，不具备职务侵占罪的主体构成条件。
二，被告侵占的财产为合伙组织的财产，挂靠单位南京公司的财产没有受到任何损失。
本案中宁号采沙船为了取得水上运输经营资质，挂靠在南京公司的名下。根据双方签订的挂靠协议和相关证据表明：双方之间在“人、财、物”和责、权、利均没有法律上的利害关系。即便从挂靠关系上讲，在本案中南京公司的财产也没有受到任何损失。
三，本案侵占的财产属于动产，从所有权归属的关系讲：动产的转移以交付为准。本案中的财产未交付（转账）之前，财产所有权归九江公司，财产交付（转账）之后，所有权归合伙组织所有。
四，被告人的侵占行为构成侵占罪。
被告人的主体身份是合伙组织的合伙人，根据民法通则32条规定：“合伙人投入的财产，由合伙人统一管理和使用。合伙经营积累的财产，归合伙人共有”。合伙经营积累的财产未分配之前，应属于合伙组织的共有财产，合伙人均有权保管和合理支配使用。从被告以个人名义和九江公司签订的沙石合同的事实可以看出：九江公司和被告人均有权利、义务支付和接受沙石款。也就是说被告人有合法保管沙石款的权利，被告人只有在侵占合伙组织的财产拒不归还的前提下，被告人的行为才构成侵占。
综上所述：辩护人认为：被告人的主体身份和侵犯的对象均不符合职务侵占罪的法定要件，被告人的行为不构成职务侵占罪。由于被告人作为合伙人有管理和合理支配合伙组织财产的权利，在被告合法占用合伙组织财产拒不归还的前提下，其行为构成侵占罪。
此致
九江市中级人民法院
辩护人：江西浔阳律师事务所律师阎庆
20年4月1日
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