律师随笔
民事诉讼业务基本流程及注意事项
作者：张国权 律师 时间：2014年11月07日
民事诉讼业务基本流程及注意事项
前言
一、三个注意
1、丢失证据原件
2、耽误举证期限
3、开庭迟到或缺席，原告按撤诉处理，被告则缺席判决。
二、民事诉讼的性质及民事诉讼中律师的性质
民事诉讼的性质：在人民法的主持下，依法审理、解决平等民事主体间的民事纠纷的活动。
民事诉讼中律师的性质：民事诉讼中一方当事人的代理人、代言人，以代理人的方式参加诉讼，为己当事人提供法律服务的法律专业人员。注意：1、利益冲突问题。2、律师是代理人、代言人而不是当事人，更不是裁判人。
律师办理民事诉讼的流程
一审程序(原告)
一、起诉（立案）
到法院立案需要准备：诉状和案件受理费（或减免诉讼费的申请经过批准）。
1、诉状
纂写诉讼需要审查当事人提供的证据材料、听取当事人的陈述，目的是为清晰了解案件事实、理清法律关系、拟定诉讼的角度及诉讼请求。
诉状的写作要点主要是：1、简洁明确，法律关系清晰易见（除非必须否则不要展开论述）2、科学的设计诉讼请求，不要遗漏诉讼请求，3、注意管辖法院的选择，对受理法律具有管辖权的事实和法律依据要心中有数，4、注意诉讼请求与诉讼费的关系，为当事人节约诉讼成本。
2、办理立案
办理立案要注意法院工作时间安排，如昆明法院周五一般有半天（上午或下午）法院不办理立案。诉讼费最好让当事人亲自交到法院，必须代缴时应注意与当事人间的财务手续。
另外，要注意立案过程中法院发放的各个法律文书，一般有《案件受理通知书》（律师向国家机关调取证据用）、《人民法院诉讼收费专用票据》（办理退费），有的法院在立案时就会发放《举证通知书》这时要记住举证期限，以便计划收据证据、制作证据清单的工作安排。
二、举证----重视证据规则，充分行使举证权
打官司就是打证据，这话没错。逻辑严密、条理清晰、内容充实的证据是办好一切诉讼业务的基础。在行使举证权时应注意以下问题：
1、严格遵守各项时限规定
法院指定的举证期限普通程序为一般为30天（不少于30天），其中申请证人出庭作证需提前10天，申请法院调集证据需提前7天，申请鉴定、增加、变更诉讼请求应在举证期限内提出。简易程序举证期限一般为15天（不少于15天）。另外，法庭组织证据交换的，交换证据之日举证期限届满。逾期举证的后果大家都清楚，就不再重复。
2、证据的收集和举证应注意逻辑
证据的收集需紧跟诉讼请求进行，围绕诉讼请求收集整理证据。在证据清单的制作中，应注意各个证据的证明观点间的逻辑顺序，使证明观点做到简单易懂、一目了然。
3、关于申请法院调取证据、证人出庭作证、鉴定
这三个项目除了必须遵守时限规定外，在行使权力是要注意与案件的实际情况相结合，同时也要考虑当事人的诉讼成本。对没有必要，或是可以通过更低成本取得证据的应讲求经济效率原则。
三、开庭审理
开庭审理是诉讼业务的关键，有了前期充分的准备，一切应是水到渠成的。需要注意的问题是：
1、再次强调不要迟到或缺席。
2、举证、质证，是法庭查明案件事实的重要环节，围绕证据真实、合法、关联性进行。
3、庭审上发言要紧扣诉讼请求与主张的观点，语言简练、观点明确、易于理解、逻辑清晰。
对双方无争议或已无法辩驳的事实，不要过多纠缠，有条件争取的，要据理力争。
4、遵守法庭审理的法定顺序，在法庭调查阶段不要辩论，在辩论阶段不要提出新的事实张。
5、尊重法庭上的每一个人，尊重对手。
四、代理词
代理词是庭审结束后，向法庭提交的书面意见。代理词应梳理、阐释自己全部的代理意见，补充法庭上不足或缺少的观点。
代理词是办理案件的关键之一，写作应注意：
1、代理词的阅读者是案件承办法官，是专业的法律人，同时，实践但中法官的案件量要远远大于律师，决定了他们办理每一个案子可用的时间。因此，代理词的写作应当富有专业性（不要讲外行话），观点明确、逻辑紧凑且富有说服力（要支持你的观点也要先给个理由吧），同时篇幅不宜过长考虑法官的时间。
2、依法、有理、有利、有节
同开庭审理一样，对于一些无法辩驳的事项不应过多纠缠，可采取适当回避方式。对铁铮铮的事实，过多否认推诿会给阅读者造成不良印象，影响全案，甚至对你具有事实和法律依据的观点带来不利。
3、至于行文内容，那就看各位的法律与写作功底了。
五、及时领取法律文书、送达当事人。
二审程序（上诉人）
一、是否上诉的判断及对当事人的建议。
案件一审后是否需要上诉，律师不应被当事人的意志左右，应有自己的主张和观点。我们都是按照阶段接受委托的，虽然无论上诉是否具有事实和法律依据当事人都有上诉的法定权利，法院也必须受理，但律师面对法院作出的一审判决时都应冷静分析，对于上诉不能对案件结果产生任何改变或收效甚微得不偿失的案件应坚决主张不要上诉。
在充分审查一审诉讼情况后，应及时给当事人提出意见，说明理由，以免当事人浪费诉讼成本。但应注意，我们提出的仅仅是建议，你可以不接受二审委托但决不能阻扰当事人上诉的法定权利。
二、上诉状
纂写上诉状的难度远远大于起诉状，原因在于上诉状面对的是一审判决。在动笔前一定要对案件一审整个过程进行回顾或审查，对一审判决特别是认定事实及说理部分反复研究推敲，制定上诉的范围及角度。另外，针对一审中的不足，一审判决后出现的新情况等，要充分检审、及时收集相关情况和证据丰富二审观点。
写作时应注意：
1、诉讼请求，应根据实际情况即上诉欲达到的目的拟定，是全盘上诉还是部分上诉，是要求改判还是要求发回重审。
2、事实与理由，注重分析、说理。围绕上诉请求，对一审判决错误之处进行详细分析、说明，提出要求变跟的事实和法律依据。上诉成功的基础在于反驳一审判决的观点，能够驳倒判决错误观点是上诉的成功的先决性条件。
3、虽然上诉状需充分说理，但简洁明确的行文，严谨的逻辑是任何法律文书共同的要求，上诉状了不能写的过于臃肿。动不动洋洋洒洒数万字，必定不是写好上诉状的有效方法。
三、二审庭前
二审的提前准备同样是复杂、繁重的工作，千万不要认为在一审中该有的观点已经有了，该交的证据已经交了也极少会出现新证据。要知道，你之所以上诉就是因为案件一审被动了，两审终审制的条件下，这几乎相当于唯一机会（没有那个律师或是当事人愿意走申诉再审程序吧）。
所以，二审提前应充分进行准备，主要工作大致包括：
1、在充分了解一审情况的基础上，进一步调查了解案情。
2、如有可能，不能放过如何收集新证据的机会，但应注意证据规则中41条等关于新证据的规定。
3、对一审判决认定事实部分拟定意见，分析全案法律关系准备法庭辩论。
四、二审开庭
除一审庭审大致要求相同，在程序上需要对一审认定的事实提出意见。辩论中注意针对一审判决观点及上诉请求展开，明确指出认为一审错误之处及依据的事实和法律规定。
五、二审代理词
同一审代理词，注意写作时围绕一审判决及对方二审提出的新观点进行。
六、做好终审判决后当事人工作
二审判决一但做出即产生法律效力，双方均应遵照执行。此时，律师除应及时领取并向当事人送达生效法律文书外还应对当事人不理解、不接受之处耐心做好工作，阐明法院判决的依据，担负维护社会稳定与司法权威的责任。
关于民事诉讼的调解
调解是低成本、迅速解决民事纠纷的手段。在有调解基础的案件中，律师应配合承办法官促成案件调解。但调解也不是一味的让步，否则就与律师维护当事人合同法权益的基本职责相悖，在调解中应注意：
1、坚持原则，对具有事实和法律依据的事项坚决不能让步，如无法调解请求法院尽快审理判决。
2、观察对方当事人的诚意、及履行调解协议的能力，建议法庭合理设置调解协议条款。
涂田军
前言
一、三个注意
1、丢失证据原件
2、耽误举证期限
3、开庭迟到或缺席，原告按撤诉处理，被告则缺席判决。
二、民事诉讼的性质及民事诉讼中律师的性质
民事诉讼的性质：在人民法的主持下，依法审理、解决平等民事主体间的民事纠纷的活动。
民事诉讼中律师的性质：民事诉讼中一方当事人的代理人、代言人，以代理人的方式参加诉讼，为己当事人提供法律服务的法律专业人员。注意：1、利益冲突问题。2、律师是代理人、代言人而不是当事人，更不是裁判人。
律师办理民事诉讼的流程
一审程序(原告)
一、起诉（立案）
到法院立案需要准备：诉状和案件受理费（或减免诉讼费的申请经过批准）。
1、诉状
纂写诉讼需要审查当事人提供的证据材料、听取当事人的陈述，目的是为清晰了解案件事实、理清法律关系、拟定诉讼的角度及诉讼请求。
诉状的写作要点主要是：1、简洁明确，法律关系清晰易见（除非必须否则不要展开论述）2、科学的设计诉讼请求，不要遗漏诉讼请求，3、注意管辖法院的选择，对受理法律具有管辖权的事实和法律依据要心中有数，4、注意诉讼请求与诉讼费的关系，为当事人节约诉讼成本。
2、办理立案
办理立案要注意法院工作时间安排，如昆明法院周五一般有半天（上午或下午）法院不办理立案。诉讼费最好让当事人亲自交到法院，必须代缴时应注意与当事人间的财务手续。
另外，要注意立案过程中法院发放的各个法律文书，一般有《案件受理通知书》（律师向国家机关调取证据用）、《人民法院诉讼收费专用票据》（办理退费），有的法院在立案时就会发放《举证通知书》这时要记住举证期限，以便计划收据证据、制作证据清单的工作安排。
二、举证----重视证据规则，充分行使举证权
打官司就是打证据，这话没错。逻辑严密、条理清晰、内容充实的证据是办好一切诉讼业务的基础。在行使举证权时应注意以下问题：
1、严格遵守各项时限规定
法院指定的举证期限普通程序为一般为30天（不少于30天），其中申请证人出庭作证需提前10天，申请法院调集证据需提前7天，申请鉴定、增加、变更诉讼请求应在举证期限内提出。简易程序举证期限一般为15天（不少于15天）。另外，法庭组织证据交换的，交换证据之日举证期限届满。逾期举证的后果大家都清楚，就不再重复。
2、证据的收集和举证应注意逻辑
证据的收集需紧跟诉讼请求进行，围绕诉讼请求收集整理证据。在证据清单的制作中，应注意各个证据的证明观点间的逻辑顺序，使证明观点做到简单易懂、一目了然。
3、关于申请法院调取证据、证人出庭作证、鉴定
这三个项目除了必须遵守时限规定外，在行使权力是要注意与案件的实际情况相结合，同时也要考虑当事人的诉讼成本。对没有必要，或是可以通过更低成本取得证据的应讲求经济效率原则。
三、开庭审理
开庭审理是诉讼业务的关键，有了前期充分的准备，一切应是水到渠成的。需要注意的问题是：
1、再次强调不要迟到或缺席。
2、举证、质证，是法庭查明案件事实的重要环节，围绕证据真实、合法、关联性进行。
3、庭审上发言要紧扣诉讼请求与主张的观点，语言简练、观点明确、易于理解、逻辑清晰。
对双方无争议或已无法辩驳的事实，不要过多纠缠，有条件争取的，要据理力争。
4、遵守法庭审理的法定顺序，在法庭调查阶段不要辩论，在辩论阶段不要提出新的事实张。
5、尊重法庭上的每一个人，尊重对手。
四、代理词
代理词是庭审结束后，向法庭提交的书面意见。代理词应梳理、阐释自己全部的代理意见，补充法庭上不足或缺少的观点。
代理词是办理案件的关键之一，写作应注意：
1、代理词的阅读者是案件承办法官，是专业的法律人，同时，实践但中法官的案件量要远远大于律师，决定了他们办理每一个案子可用的时间。因此，代理词的写作应当富有专业性（不要讲外行话），观点明确、逻辑紧凑且富有说服力（要支持你的观点也要先给个理由吧），同时篇幅不宜过长考虑法官的时间。
2、依法、有理、有利、有节
同开庭审理一样，对于一些无法辩驳的事项不应过多纠缠，可采取适当回避方式。对铁铮铮的事实，过多否认推诿会给阅读者造成不良印象，影响全案，甚至对你具有事实和法律依据的观点带来不利。
3、至于行文内容，那就看各位的法律与写作功底了。
五、及时领取法律文书、送达当事人。
二审程序（上诉人）
一、是否上诉的判断及对当事人的建议。
案件一审后是否需要上诉，律师不应被当事人的意志左右，应有自己的主张和观点。我们都是按照阶段接受委托的，虽然无论上诉是否具有事实和法律依据当事人都有上诉的法定权利，法院也必须受理，但律师面对法院作出的一审判决时都应冷静分析，对于上诉不能对案件结果产生任何改变或收效甚微得不偿失的案件应坚决主张不要上诉。
在充分审查一审诉讼情况后，应及时给当事人提出意见，说明理由，以免当事人浪费诉讼成本。但应注意，我们提出的仅仅是建议，你可以不接受二审委托但决不能阻扰当事人上诉的法定权利。
二、上诉状
纂写上诉状的难度远远大于起诉状，原因在于上诉状面对的是一审判决。在动笔前一定要对案件一审整个过程进行回顾或审查，对一审判决特别是认定事实及说理部分反复研究推敲，制定上诉的范围及角度。另外，针对一审中的不足，一审判决后出现的新情况等，要充分检审、及时收集相关情况和证据丰富二审观点。
写作时应注意：
1、诉讼请求，应根据实际情况即上诉欲达到的目的拟定，是全盘上诉还是部分上诉，是要求改判还是要求发回重审。
2、事实与理由，注重分析、说理。围绕上诉请求，对一审判决错误之处进行详细分析、说明，提出要求变跟的事实和法律依据。上诉成功的基础在于反驳一审判决的观点，能够驳倒判决错误观点是上诉的成功的先决性条件。
3、虽然上诉状需充分说理，但简洁明确的行文，严谨的逻辑是任何法律文书共同的要求，上诉状了不能写的过于臃肿。动不动洋洋洒洒数万字，必定不是写好上诉状的有效方法。
三、二审庭前
二审的提前准备同样是复杂、繁重的工作，千万不要认为在一审中该有的观点已经有了，该交的证据已经交了也极少会出现新证据。要知道，你之所以上诉就是因为案件一审被动了，两审终审制的条件下，这几乎相当于唯一机会（没有那个律师或是当事人愿意走申诉再审程序吧）。
所以，二审提前应充分进行准备，主要工作大致包括：
1、在充分了解一审情况的基础上，进一步调查了解案情。
2、如有可能，不能放过如何收集新证据的机会，但应注意证据规则中41条等关于新证据的规定。
3、对一审判决认定事实部分拟定意见，分析全案法律关系准备法庭辩论。
四、二审开庭
除一审庭审大致要求相同，在程序上需要对一审认定的事实提出意见。辩论中注意针对一审判决观点及上诉请求展开，明确指出认为一审错误之处及依据的事实和法律规定。
五、二审代理词
同一审代理词，注意写作时围绕一审判决及对方二审提出的新观点进行。
六、做好终审判决后当事人工作
二审判决一但做出即产生法律效力，双方均应遵照执行。此时，律师除应及时领取并向当事人送达生效法律文书外还应对当事人不理解、不接受之处耐心做好工作，阐明法院判决的依据，担负维护社会稳定与司法权威的责任。
关于民事诉讼的调解
调解是低成本、迅速解决民事纠纷的手段。在有调解基础的案件中，律师应配合承办法官促成案件调解。但调解也不是一味的让步，否则就与律师维护当事人合同法权益的基本职责相悖，在调解中应注意：
1、坚持原则，对具有事实和法律依据的事项坚决不能让步，如无法调解请求法院尽快审理判决。
2、观察对方当事人的诚意、及履行调解协议的能力，建议法庭合理设置调解协议条款。
涂田军
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