律师随笔
“唯一住房”能否被查封拍卖 ？
作者：吴继成律师 时间：2014年09月03日
房地产市场又到了风声鹤唳的时候，对于那些高位接盘的购房者来说，一直存在着由于误解而生出的侥幸心理。最常见的有两种：一是“跌太多了我就断供，让银行当业主去”，二是“我的房子是唯一住房，银行肯定不能赶我走”。我想告诉大伙的是：这两种想法都错了，尤其关于“惟一住房不能查封、拍卖”，我相信80%的中国人都这样以为的，可惜法院和银行不这么想，而且他们能拿出最高人民法院的司法解释。
80%的中国人之所以理解错，是两个原因造成的。一是在2005年12月21日之前，国家的确是这样规定的；二是在2005年12月21日之后，由于担心造成上访事件，很多法院没有严格执行新的规定，执法不严。
在2005年1月1日之前，关于惟一住房能不能拍卖，一直没有特别明确的规定，所以各地法院判常常要看具体情况做裁决。2004年11月4日，最高人民法院公布了《关于人民法院民事执行中查封、扣押、冻结财产的规定》，宣布自2005年1月1日起施行。其中第六条规定：“对被执行人及其所扶养家属生活所必需的居住房屋，人民法院可以查封，但不得拍卖、变卖或者抵债。”这也就是惟一住房不能查封、拍卖一说的由来。
最高院之所以出台这个司法解释，是出于人道主义的考虑。但随后一年中，出现了大量住豪宅不还债的情况。这条规定，成为最好的护身符。在“老赖们”狂欢一年之后，最高人民法院出台了《关于人民法院执行设定抵押的房屋的规定》，2005年11月14日通过， 12月21日起就施行。
这个新规定总共只有7条，基本上是一个“惟一住房查封、拍卖指南”。里面规定：只要已经依法设立了抵押的住房，如果不能还债，都可以查封、拍卖。如果是债务人及其抚养家属居住的房屋（惟一住房），给6个月宽限期。如果到了宽限期不交房，可以申请法院强制执行。
强制迁出的时候，债务人及其家属无法自己解决居住问题，经法院核实，可以由债主（申请执行人）为债务人提供临时住房。这种临时住房，地段、面积都可以跟原来的住房不同，可以参照廉租房标准来解决。至于租金，由法院参照当时同类房屋租金标准确定，从拍卖款中优先扣除。至于需要给失去房子的人预留多少年的租金，没有明确规定，从各地判例看，从1年到5年都有。但这一司法解释同时规定，“被执行人属于低保对象且无法自行解决居住问题的，人民法院不应强制迁出”。当买商品房断供的人，显然不太可能是低保家庭。
需要提醒广大朋友的是，假如真的面对供楼难题时，需要明白以下细节以保护自己的利益：
第一，如果无法继续供楼，也不能简单将房子丢给银行，任由他们处置。可以计算一下已经支付的成本，和房子可以卖出的价格，你自己卖总比拍卖更划算，损失更小。因为中国人讲风水，拍卖房肯定会贬值的。而且，有些地方的拍卖活动会被操纵。此外，通过跟银行充分沟通，商量一个双方都可以接受的延期还款方案，也许不必要走到查封、拍卖那一步。
第二，只有在国土部门办理了正式抵押手续的惟一住房，才能“更容易”被查封拍卖。如果仅仅是合同约定，没有办理正式抵押手续，法院是不能轻易查封的。
在线咨询
Email:www.czwjcls@163.com
执业机构：江苏德音律师事务所
执业证号：13204201210722631
地址：常州市钟楼区
积分:21747奖章:0点击量:136991
