?作者 小贝卡
?来源 原创


案情：
2017年7月至2018年3月期间，王某通过微信购买并销售口服类壮阳产品，其中销售“鹿尾糖果”、“红钻伟哥”、“美国黑金”等产品，金额共计16020元。2018年3月23日，民警在其家中扣押其尚未销售的“强力伟哥”185瓶（10元/瓶）、“诺贝尔”88盒（21元/瓶），“蓝色引擎”68瓶（35元/瓶），价值6078元。经检测，上述口服类壮阳产品均含有西地那非（Sildenafil）、他达那非（Tadalafil）成分。经市食品药品监督管理局认定，“蓝色引擎”“诺贝尔”应按假药论处。
2018年9月，检察院以王某犯销售有毒、有害食品罪，销售假药罪向法院提起公诉，法院于2018年12月4日作出判决：王某犯销售有毒、有害食品罪，判处有期徒刑十个月，并处罚金人民币三万三千元；犯销售假药罪，判处有期徒刑六个月，并处罚金人民币三千元，数罪并罚，决定执行有期徒刑一年一个月，并处罚金人民币三万六千元。
律师观点：
1、王某不知道所售“鹿尾糖果”、“红钻伟哥”、“美国黑金”中含有他达那非等有毒有害物质，不构成销售有毒有害食品罪。
销售有毒有害食品罪要求行为人主观上为故意，即明知商品掺有有毒、有害的非食品原料仍然进行销售。本案中王某以为所售“鹿尾糖果”、“红钻伟哥”、“美国黑金”价格不高，又不是药品，应该没有什么效果，主观上不具有销售有毒有害食品的故意，所以不构成销售有毒有害食品罪。
2、王某销售“蓝色引擎”、“诺贝尔”的行为认定为销售假药罪错误。
“蓝色引擎”、“诺贝尔”产品的外包装上印有保健食品标志，批准文号为卫进食健字，产品说明书上记载其产品功能为免疫调节；王某对外销售时也声称所售商品为保健品，外包装及相关书证上都说明“蓝色引擎”、“诺贝尔”是保健食品。
根据司法解释规定，“在保健食品或其他食品中非法添加国家禁用药物等有毒、有害物质的”，属于“掺入有毒、有害的非食品原料”，应以生产、销售有毒、有害食品罪定罪处罚。
3、王某可以免除刑罚。
本案中王某虽然实施了《中华人民共和国刑法》第一百四十四条规定的行为，但被行政机关查处后立即停止了犯罪行为，未对人体健康造成危害，犯罪情节轻微，系初犯，已认罪、悔罪，具有自首的情节 ，根据《中华人民共和国刑法》第三十七条的规定，可以免除刑罚 。
后记：
在这个全民微商的时代，越来越多的人加入微商的行列，由于法律知识的匮乏，很多人并不知道自己销售商品的时候已经涉嫌刑事犯罪。本案中王某便是如此，当其看到朋友圈有人在销售这些产品，而且赚到钱时，就心动了，在王某看来，即便销售的是真有一些疗效的保健品，这又不是杀人放火，也不是坑蒙拐骗，怎么可能会涉嫌犯罪呢？在此之前她甚至连销售有毒有害食品罪的罪名都没有听过。这也给我们广大的微商朋友们提了个醒，小编给大家整理了微商销售四大禁忌，以供参考。
1、销售香烟
必须有固定的经营场所+必须持有烟草专卖许可证才能进行销售。
2、药品代购
根据《中华人民共和国药品管理法》第四十八条第三款第(二)项的规定，“属于应当经批准而未经批准生产、进口的药品”，在我国法律里都要按卖假药论处。
如果因为销售进口药品致人死亡或有其他特别严重情节的将被处以10年以上有期徒刑、无期徒刑或者死刑。


3、销售“进口化妆品”
经营进口化妆品都必须经过海关报关，经国家检验检疫部门检验合格的，方准进口。
4、销售冒牌商品、伪劣商品、三无商品
根据刑法第一百四十条：生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上不满二十万元的，处二年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处销售金额百分之五十以上二倍以下罚金。涉案金额过百万，情节严重者可处无期徒刑。
新修改的《商标法》加大了对商标侵权行为的打击力度，从民事赔偿、行政处罚、刑事制裁全方位地给予打击。