案情：某甲在走路时摔了一跤，将腿摔伤无法走路，其携带的背包也摔了出去，其无法够到。此时某乙由此路过，见甲受伤不能起立，且四周无人，就当着某甲的面，将其背包拿走。
问题：某乙构成盗窃罪还是抢夺罪？
张明楷先生的观点：是盗窃。因其违反财物占有人的意志，使用和平的手段，将他人的财物转移为自己占有。理由如下：
1、盗窃虽然通常是具有秘密性，但是如果将盗窃限定为秘密窃取，则必然存在处罚上的空隙，造成不公正现象；国外刑法理论与司法实践均不要求秘密窃取，事实上完全存在公开窃取的情况。
2、盗窃行为是非法排除他人对财物的支配，建立新的支配关系的过程，倘若只是单纯的排除他人对所有物的支配，如将他人喂养的鱼放走，便不是盗窃行为。盗窃的手段和方法没有限制，即使用了欺骗的方法，但如果该欺骗行为没有使对方基于认识错误处分财产的，仍然成立盗窃罪。再如，行为人伪装成顾客，到商店试穿西装，然后逃走的，也成立盗窃罪。
付英先生的观点：是抢夺。理由如下：
1、《最高人民法院关于审理盗窃案件具体应用等若干问题的解释》第一条第一款对盗窃罪下了定义：“根据《刑法》第264条规定，以非法占有为目的，秘密窃取公私财物数额较大或多次盗窃公私财物的行为，构成盗窃罪。”在目前公开出版发行的有关法律图书中，对盗窃罪的定义都与上述司法解释的规定是一致的。结合本例信息，可以推导出：
（1） 甲某实施非法占有财物的行为时，被害人乙某肯定当场发觉，而不属于“财物的所有人、保管人或经手人没有发觉”，或者是“行为人自认为没有被财物所有人、保管人、经手人发觉”。
（2） 甲某无力抗拒，不是被暴力制服不能抗拒，也不是受胁迫不敢抗拒。乙明知被甲发觉，甲某无力阻止而乙某仍取走财物的行为带有公然性。
因此，甲某非法占有财物的行为不属于“秘密窃取”，不符合司法解释对盗窃的定义，故不成立盗窃罪。
2、他不赞同“如果是公然但是和平取得财物的情况，应该认定为盗窃罪而不是抢夺罪”的这种观点。主要原因在于：行为人能够“公然但是和平取得他人财物”通常只能发生在受害人碰到诸如暴力制服，胁迫不敢抗拒的，或如本题中“受伤不能起立，且四周无人”这样的遭遇时（除非受害人是无民事行为能力人，精神病人或特别特殊的人），而这样的遭遇里坚持说行为人的行为只是盗窃，与法律相悖。
傲宇律师事务所孙逊律师赞同付英先生的观点，因为“秘密窃取”是指行为人采取自认为不被财物的所有人，保管人或经手人发觉的方法，暗中将财物取走的行为，具体特征如下：（1）秘密窃取是指在取得财物的过程中没有被发现，是暗中进行的。如果正在取财的过程中被他人发现阻止，而仍强行拿走的，则不是秘密窃取。构成犯罪，应以抢夺罪或抢劫罪论处。(2）秘密窃取是针对财物所有人、保管人，经手人而言的。在窃取财物的过程中，只要财物的所有人、保管人、经手人没有发觉，即使被其他人发现的，也应为盗窃罪的秘密窃取。(3）秘密窃取是指行为人自认为没有被财物所有人、保管人、经手人发觉。如果取财过程中，事实已为被害人发觉，但被害人由于种种原因未加阻止，行为人对此也不知被发觉而把财物取走的，仍为秘密窃取。如果行为人已明知被发觉，即使被害人未阻止而仍取走的，行为带有公然性，这时就不再是秘密窃取。构成犯罪的，应以据其行为的性质以抢夺罪或抢劫罪论处。
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