律师随笔
违约行为及其责任
作者：陈键城 律师 时间：2014年12月24日
违约行为及其责任
违约行为即违反契约（合同）的行为，违约的责任不同于合同本身的义务。著作权法第
47条和软件保护条例第33条规定，“当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约
定条件的，应当依照民法通则有关规定承担民事责任。”
在我国著作权法律、法规中，违约行为与侵权行为都要承担法律责任，但是两者有下列区别。
第一，承担法律责任的主体不同。侵权行为是指软件著作权主体以外的人，未经授权
或没有其他法律根据而行使或处分软件著作权的行为。侵权人只能是软件著作权人以外
的人。约人既可以是软件著作权人以外的人，也可以是软件著作权人。违约行为是指不履
行约定义务的行为。违约人既可以是软件著作权人以外的人，也可以是软件著作权人。例
如，软件著作权人已将独占许可授权给他人，又在同样的方式、条件、范围和时间内许可给
第三人，此时，软件著作权人违约。
第二，法律责任产生的原因不同。侵权行为责任是因擅自使用他人权利而产生；违约
责任是因不履行合同义务而产生。如果双方订有合同，但一方的行为超出了合同约定的范
围，其超出部分是无权处分，这部分行为是侵权而不属于违约。
第三，承担法律责任的方式不同。违约责任是典型的民事责任，不可能产生其他类型
的法律责任；依我国著作权法律、法规规定，侵权行为既可能承担民事责任，也可能承担行
政责任，还可能承担刑事责任。
违约承担民事责任主要有以下几种形式：
(1)继续履行
即未履行合同义务的一方根据对方请求，并在自己能够履行的条件下，对原合同未履
行的义务继续按照要求履行。这种形式既可用于全部未履行的情况．也可适用于部分未履
行的情况。
(2)采取补救措施
即履行合同不符合约定条件的一方为使合同的履行符合约定的条件，或者为了避免
或减少违反合同所造成的损失而采取的各种措施。
(3)赔偿损失
即履行合同当事人一方因违反合同义务而给对方造成损失时，应当承担与实际损失
相当的赔偿责任。赔偿损失的适用必须以违约行为已造成对方的实际损失为前提条件，如
果没的实际损失，则不负赔偿责任。赔偿损失的作用主要为补偿。
(4)支付违约金
即合同当事人一方在不履行合同或不完全履行合同时，根据法律的规定或者依照合
同的约定，向对方支付一定数额金钱的责任形式。支付违约金的适用以法律规定或合同约
定为前提，而不论是否给对方造成实际损失。其作用虽然也主要表现为补偿，但有时还有
惩罚性，在一定程度上发挥担保作用。
47条和软件保护条例第33条规定，“当事人不履行合同义务或者履行合同义务不符合约
定条件的，应当依照民法通则有关规定承担民事责任。”
在我国著作权法律、法规中，违约行为与侵权行为都要承担法律责任，但是两者有下列区别。
第一，承担法律责任的主体不同。侵权行为是指软件著作权主体以外的人，未经授权
或没有其他法律根据而行使或处分软件著作权的行为。侵权人只能是软件著作权人以外
的人。约人既可以是软件著作权人以外的人，也可以是软件著作权人。违约行为是指不履
行约定义务的行为。违约人既可以是软件著作权人以外的人，也可以是软件著作权人。例
如，软件著作权人已将独占许可授权给他人，又在同样的方式、条件、范围和时间内许可给
第三人，此时，软件著作权人违约。
第二，法律责任产生的原因不同。侵权行为责任是因擅自使用他人权利而产生；违约
责任是因不履行合同义务而产生。如果双方订有合同，但一方的行为超出了合同约定的范
围，其超出部分是无权处分，这部分行为是侵权而不属于违约。
第三，承担法律责任的方式不同。违约责任是典型的民事责任，不可能产生其他类型
的法律责任；依我国著作权法律、法规规定，侵权行为既可能承担民事责任，也可能承担行
政责任，还可能承担刑事责任。
违约承担民事责任主要有以下几种形式：
(1)继续履行
即未履行合同义务的一方根据对方请求，并在自己能够履行的条件下，对原合同未履
行的义务继续按照要求履行。这种形式既可用于全部未履行的情况．也可适用于部分未履
行的情况。
(2)采取补救措施
即履行合同不符合约定条件的一方为使合同的履行符合约定的条件，或者为了避免
或减少违反合同所造成的损失而采取的各种措施。
(3)赔偿损失
即履行合同当事人一方因违反合同义务而给对方造成损失时，应当承担与实际损失
相当的赔偿责任。赔偿损失的适用必须以违约行为已造成对方的实际损失为前提条件，如
果没的实际损失，则不负赔偿责任。赔偿损失的作用主要为补偿。
(4)支付违约金
即合同当事人一方在不履行合同或不完全履行合同时，根据法律的规定或者依照合
同的约定，向对方支付一定数额金钱的责任形式。支付违约金的适用以法律规定或合同约
定为前提，而不论是否给对方造成实际损失。其作用虽然也主要表现为补偿，但有时还有
惩罚性，在一定程度上发挥担保作用。
