律师随笔
双倍工资 胜诉技巧问题探讨
作者：孙心远 律师 时间：2014年07月28日
2007年8月年夜学结业的小王应聘到一家公司做发卖支持工作，雇用时单元口头许可试用期三个月，试用期月薪800元，试用期满后开端签署休息合同和交纳社会保险。然而，试用期满单元并没有跟他签合同，也没无为他交纳社会保险，而是屡次推卸。由于年夜学结业生找份工作并不容易，小王不断忍受，半年过来了，小王仍是没有与公司签署任何书面休息合同，后小王要求告退，并要求单元补缴社会保险等，公司辅导基本不抵赖当初对他有任何承诺，小林一气之下间接把公司“告”到休息仲裁要求用人单元领取未签休息合同的“双倍工资”。
上述案例，是休息者根据《中华人平易近共和国休息合同法》（以下简称《休息合同法》）保护本人的非法权利的典型案例，今朝，因为《休息合同法》的颁发和施行，良多休息者的维权认识逐渐加强，像未签休息合同，用人单元应该领取“双倍工资”的成绩，尤为突出。
然而各人对这个规则仅仅是作了普通字面理解，而缺乏深化的了解。在要求“双倍工资”维权的进程中，碰到许多新的成绩，而不晓得若何解决，对此，结合北京振邦状师事务所休息争议征询中心所代办署理的上百个案例，对这个成绩笔者张状师作一个演绎和整顿，心愿能对各人能有一个协助。
未签署休息合同，索要双倍工资的根据
未签署休息合同，索要双倍工资的根据是《休息合同法》第82条的规则：
第八十二条 用人单元自用工之日起超越一个月不满一年未与休息者订立书面休息合同的，该当向休息者每月领取二倍的工资。
用人单元违背本法例定不与休息者订立无固活期限休息合同的，自该当订立无固活期限休息合同之日起向休息者每月领取二倍的工资。
以是实用该条的条件前提是“没有签署休息合同”，只需没有签署休息合同，那么准则上都要实用该条法令，领取双倍工资。
依据这条法令所引出的几个理论中的成绩
一、 是不是人人都实用“双倍工资”
咱们说只有合乎法令规则的，实用休息合同法调剂的才能够“双倍工资”。这个实用范畴在《休息合同法》第2条“实用范畴”中有明白的规则，即“中华人平易近共和国境内的企业、个别经济组织、平易近办非企业单元等组织（以下称用人单元）与休息者建设休息关系，订立、实行、变卦、解除或许终止休息合同，实用本法。国度机关、事业单元、社会集团和与其建设休息关系的休息者，订立、实行、变卦、解除或许终止休息合同，按照本法执行。”在理论中良多人基本不存眷《休息合同法》的实用范畴，而仅针对法条则意入行浏览，这是全面的。
比方许多在外企代表处工作的员工，假如不是跟外服公司建设休息关系的，普通认定为劳务合同，而不实用《休息合同法》，即便没有签署休息合同，也没有“双倍工资”，就今朝来说，笔者以为针对外企代表处的劳务关系认定，是不敢苟同的，以为外企代表处在实际守法雇佣休息者的条件下，反而能够不受休息法令的束缚，造成守法反而赢利，是不偏心的，对此笔者有另文来论述。
在理论中，另有一些保姆，各年夜电器企业招聘的效劳网点的培修装置职员等，普通都无奈实用“双倍工资”的轨制。
二、 这里的“休息合同“应该依照狭义来诠释, 窃密协定不是休息合同.
在理论中,笔者接待过良多的征询者,都说我和公司只签署了休息协定,没有签署休息合同,能不克不及要求“双倍工资”.咱们浅显的说”休息协定”是休息合同的一种方式,或许是一种称谓,因而协定只需具有了休息合同的次要法令特点,就能够认定单方签署了休息合同.在这里就公司就要了操纵的空间,在咱们接触的一些案例中,公司常常讲一些单纯商定工资的一些备忘录或许证实,另有一些进职的约请函,确认函等通过肯定解决后看成休息合同来解决,以躲避不签署休息合同的处罚.别的另有一些所谓”空缺合同”,”彩色合同”,”双方合同”成绩.这个就需求休息者具有肯定的法令实践和庭审经历,当真详细剖析,哄骗举证准则,法令常识,来戳穿单元的抗辩理由.
在理论中,一些窃密协定,竟业制止协定,结业生的三方协定等普通是不克不及认定为书面休息合同的.
三、“双倍工资”支持多永劫间
在理论中, 未签署休息合同，索要双倍工资到北京休息仲裁请求仲裁,北京市的仲裁委员会普通只支持11个月。那么到底应该支持多永劫间呢?咱们说《休息合同法》第82条第2款:
用人单元违背本法例定不与休息者订立无固活期限休息合同的，自该当订立无固活期限休息合同之日起向休息者每月领取二倍的工资。
而《休息合同法》14条同时规则: 用人单元自用工之日起满一年不与休息者订立书面休息合同的，视为用人单元与休息者已订立无固活期限休息合同。
因而咱们以为休息仲裁委员会的规则是不合乎法令规则的,不该该对“双倍工资”设置11个月的下限.依据笔者代办署理的案件的后果以及同法院法官的交流,确认在北京法院阶段,11个月的限度是不被采纳的.那么“双倍工资”到底能够支持多永劫间,咱们说就今朝来说,是没无限制的.当然今朝没无限制并不是说当前也没无限制,在<最高人平易近法院对于审理休息争议案件实用法令若干成绩的诠释 三>的征求看法稿中,就明白规则“双倍工资”最长不超越13个月,然而否最初定稿并施行,各人刮目相待.
四、“双倍工资”不是简略的“双倍”
良多人将“双倍工资”“简略了解成了“工资的双倍”，实际上双倍工资”的含意，是指休息者每月实发的工资的双倍，已发放的工资局部应该扣除。普通来说在要求另一倍,详细依照实际发放的工资来计较。
五、“双倍工资”的时效成绩
咱们在理论中,常常听到“双倍工资”能否有时效的限度,1年前没有签署休息合同的“双倍工资”能否还能够要求.咱们说依据法令规则, “双倍工资”是工资,而不是工资抵偿,因而时效的起算工夫是从解除休息合同关系的工夫开端计较,工夫为1年.
当然咱们在一些仲裁委,特地是一些近郊区的仲裁委果判决书中,有时会望到有时效的裁定,咱们说是实用法令不妥,休息者应该坚持告状或许上诉的.
上述案例，是休息者根据《中华人平易近共和国休息合同法》（以下简称《休息合同法》）保护本人的非法权利的典型案例，今朝，因为《休息合同法》的颁发和施行，良多休息者的维权认识逐渐加强，像未签休息合同，用人单元应该领取“双倍工资”的成绩，尤为突出。
然而各人对这个规则仅仅是作了普通字面理解，而缺乏深化的了解。在要求“双倍工资”维权的进程中，碰到许多新的成绩，而不晓得若何解决，对此，结合北京振邦状师事务所休息争议征询中心所代办署理的上百个案例，对这个成绩笔者张状师作一个演绎和整顿，心愿能对各人能有一个协助。
未签署休息合同，索要双倍工资的根据
未签署休息合同，索要双倍工资的根据是《休息合同法》第82条的规则：
第八十二条 用人单元自用工之日起超越一个月不满一年未与休息者订立书面休息合同的，该当向休息者每月领取二倍的工资。
用人单元违背本法例定不与休息者订立无固活期限休息合同的，自该当订立无固活期限休息合同之日起向休息者每月领取二倍的工资。
以是实用该条的条件前提是“没有签署休息合同”，只需没有签署休息合同，那么准则上都要实用该条法令，领取双倍工资。
依据这条法令所引出的几个理论中的成绩
一、 是不是人人都实用“双倍工资”
咱们说只有合乎法令规则的，实用休息合同法调剂的才能够“双倍工资”。这个实用范畴在《休息合同法》第2条“实用范畴”中有明白的规则，即“中华人平易近共和国境内的企业、个别经济组织、平易近办非企业单元等组织（以下称用人单元）与休息者建设休息关系，订立、实行、变卦、解除或许终止休息合同，实用本法。国度机关、事业单元、社会集团和与其建设休息关系的休息者，订立、实行、变卦、解除或许终止休息合同，按照本法执行。”在理论中良多人基本不存眷《休息合同法》的实用范畴，而仅针对法条则意入行浏览，这是全面的。
比方许多在外企代表处工作的员工，假如不是跟外服公司建设休息关系的，普通认定为劳务合同，而不实用《休息合同法》，即便没有签署休息合同，也没有“双倍工资”，就今朝来说，笔者以为针对外企代表处的劳务关系认定，是不敢苟同的，以为外企代表处在实际守法雇佣休息者的条件下，反而能够不受休息法令的束缚，造成守法反而赢利，是不偏心的，对此笔者有另文来论述。
在理论中，另有一些保姆，各年夜电器企业招聘的效劳网点的培修装置职员等，普通都无奈实用“双倍工资”的轨制。
二、 这里的“休息合同“应该依照狭义来诠释, 窃密协定不是休息合同.
在理论中,笔者接待过良多的征询者,都说我和公司只签署了休息协定,没有签署休息合同,能不克不及要求“双倍工资”.咱们浅显的说”休息协定”是休息合同的一种方式,或许是一种称谓,因而协定只需具有了休息合同的次要法令特点,就能够认定单方签署了休息合同.在这里就公司就要了操纵的空间,在咱们接触的一些案例中,公司常常讲一些单纯商定工资的一些备忘录或许证实,另有一些进职的约请函,确认函等通过肯定解决后看成休息合同来解决,以躲避不签署休息合同的处罚.别的另有一些所谓”空缺合同”,”彩色合同”,”双方合同”成绩.这个就需求休息者具有肯定的法令实践和庭审经历,当真详细剖析,哄骗举证准则,法令常识,来戳穿单元的抗辩理由.
在理论中,一些窃密协定,竟业制止协定,结业生的三方协定等普通是不克不及认定为书面休息合同的.
三、“双倍工资”支持多永劫间
在理论中, 未签署休息合同，索要双倍工资到北京休息仲裁请求仲裁,北京市的仲裁委员会普通只支持11个月。那么到底应该支持多永劫间呢?咱们说《休息合同法》第82条第2款:
用人单元违背本法例定不与休息者订立无固活期限休息合同的，自该当订立无固活期限休息合同之日起向休息者每月领取二倍的工资。
而《休息合同法》14条同时规则: 用人单元自用工之日起满一年不与休息者订立书面休息合同的，视为用人单元与休息者已订立无固活期限休息合同。
因而咱们以为休息仲裁委员会的规则是不合乎法令规则的,不该该对“双倍工资”设置11个月的下限.依据笔者代办署理的案件的后果以及同法院法官的交流,确认在北京法院阶段,11个月的限度是不被采纳的.那么“双倍工资”到底能够支持多永劫间,咱们说就今朝来说,是没无限制的.当然今朝没无限制并不是说当前也没无限制,在<最高人平易近法院对于审理休息争议案件实用法令若干成绩的诠释 三>的征求看法稿中,就明白规则“双倍工资”最长不超越13个月,然而否最初定稿并施行,各人刮目相待.
四、“双倍工资”不是简略的“双倍”
良多人将“双倍工资”“简略了解成了“工资的双倍”，实际上双倍工资”的含意，是指休息者每月实发的工资的双倍，已发放的工资局部应该扣除。普通来说在要求另一倍,详细依照实际发放的工资来计较。
五、“双倍工资”的时效成绩
咱们在理论中,常常听到“双倍工资”能否有时效的限度,1年前没有签署休息合同的“双倍工资”能否还能够要求.咱们说依据法令规则, “双倍工资”是工资,而不是工资抵偿,因而时效的起算工夫是从解除休息合同关系的工夫开端计较,工夫为1年.
当然咱们在一些仲裁委,特地是一些近郊区的仲裁委果判决书中,有时会望到有时效的裁定,咱们说是实用法令不妥,休息者应该坚持告状或许上诉的.
律师资料
孙心远律师
电话：15051526…
