律师随笔
违约金的适用?
作者：孙心远 律师 时间：2016年02月25日
惩罚性违约金的主要功能在于对违约行为的制裁，以确保合同的履行，故惩罚性违约金与实际损失并无直接联系，无论违约的后果是否发生损失，非违约方均可向违约方请求支付违约金，同时仍得请求违约方履行债务或赔偿损失。
由于《合同法》对于赔偿性违约金的适用规定颇为笼统，因此，实践中应注意下列问题：
(1)赔偿性违约方与继续履行。对于二者是否可以并用，应根据违约行为的类型作不同的解释。在履行不能时，非违约方只能请求支付违约金，不得请求继续履行；在拒绝履行时，非违约方可以在请求支付违约金与继续履行之间选择其一，但不得并用；在不适当履行时，非违约方既可请求支付违约金，并可以同时请求继续履行或采取其他补救措施。《合同法》第114条第3款规定：“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”
(2)赔偿性违约金与损害赔偿。当事人可以在合同中同时约定违约金和损害赔偿的计算方法，但不能因此认为，约定违约金和约定损失赔偿的计算方法是相互排斥的。
(3)赔偿性违约金与定金。见后文定金与违约金的选择。
另外，《合同法》第114条第2款规定了违约金的增减制度，其具体适用的条件是：①违约金低于实际损失或过分高于实际损失。低于实际损失的，受害方可要求增加，过分高于实际损失的，违约方可要求适当减少。②享有增加或减少职权的机关是人民法院和仲裁机构，即人民法院在审理合同纠纷案件和仲裁机构裁决合同纠纷案件中，都有权变更违约金。③变更违约金的前提是当事人的请求。当事人如果没有请求，人民法院和仲裁机构都不能依职权主动变更违约金。
【相关依据】
中华人民共和国民法通则
第一百一十二条 当事人一方违反合同的赔偿责任 ， 应当相当于另一方因此所受到的损失。
当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。
中华人民共和国合同法
第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百一十六条 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
由于《合同法》对于赔偿性违约金的适用规定颇为笼统，因此，实践中应注意下列问题：
(1)赔偿性违约方与继续履行。对于二者是否可以并用，应根据违约行为的类型作不同的解释。在履行不能时，非违约方只能请求支付违约金，不得请求继续履行；在拒绝履行时，非违约方可以在请求支付违约金与继续履行之间选择其一，但不得并用；在不适当履行时，非违约方既可请求支付违约金，并可以同时请求继续履行或采取其他补救措施。《合同法》第114条第3款规定：“当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。”
(2)赔偿性违约金与损害赔偿。当事人可以在合同中同时约定违约金和损害赔偿的计算方法，但不能因此认为，约定违约金和约定损失赔偿的计算方法是相互排斥的。
(3)赔偿性违约金与定金。见后文定金与违约金的选择。
另外，《合同法》第114条第2款规定了违约金的增减制度，其具体适用的条件是：①违约金低于实际损失或过分高于实际损失。低于实际损失的，受害方可要求增加，过分高于实际损失的，违约方可要求适当减少。②享有增加或减少职权的机关是人民法院和仲裁机构，即人民法院在审理合同纠纷案件和仲裁机构裁决合同纠纷案件中，都有权变更违约金。③变更违约金的前提是当事人的请求。当事人如果没有请求，人民法院和仲裁机构都不能依职权主动变更违约金。
【相关依据】
中华人民共和国民法通则
第一百一十二条 当事人一方违反合同的赔偿责任 ， 应当相当于另一方因此所受到的损失。
当事人可以在合同中约定，一方违反合同时，向另一方支付一定数额的违约金；也可以在合同中约定对于违反合同而产生的损失赔偿额的计算方法。
中华人民共和国合同法
第一百一十四条 当事人可以约定一方违约时应当根据违约情况向对方支付一定数额的违约金，也可以约定因违约产生的损失赔偿额的计算方法。
约定的违约金低于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以增加；约定的违约金过分高于造成的损失的，当事人可以请求人民法院或者仲裁机构予以适当减少。
当事人就迟延履行约定违约金的，违约方支付违约金后，还应当履行债务。
第一百一十六条 当事人既约定违约金，又约定定金的，一方违约时，对方可以选择适用违约金或者定金条款。
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