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律师随笔

关于实证主义
作者:程智华 律师  时间:2021年05月20日

某危重病人被送医院就医,但因其拒绝在手术同意书上签字,医生未对其进行手术抢救,最终因病情耽误不治身亡。
法律实证主义强调法律本身的权威性,主张社会公众应当严格遵守法律规定,不管其内容是否符合我们一般的道德观念。因此,医生严守法律,避免对法律内容是否恰当进行个人评判,这体现了实证主义的立场,

患者的同意权在任何情况下都应当绝对保护,体现了对同意权至高无上地位的强调,并未考量其代价是否实现最小化的要求,显然与强调最小伤害的比例原则无关。目的论扩张是指结合立法目的,将本该包含但未必规定的情形纳入法律规范的调整范围,而目的论限缩则是结合立法目的,将法律已规定但本不应当规定的情形排除在外,显然危重病人应该排除在同意权规定的适用范围之外的做法,体现的是目的论限缩而非扩张。立法中的伤害原则是指除非行为人的行为伤害(侵犯)他人的合法权益,否则就不应对其进行限制。本题中该病人的行为并不构成对他人的伤害,而是一种自我伤害的行为,显然与伤害原则的内涵不符。立法者应当允许不经患者同意采取必要的医疗措施的做法更多体现了家长主义原则,即立法者应当对行为人的可能导致其自身利益受损的不理智行为进行必要的限制。