律师随笔
未完成减资程序是否为履行不能
作者：郭庆梓 律师 时间：2021年02月08日
在对赌场合，公司在股权回购义务发生时通常为股份公司。依据《公司法》第142条，股份公司仅能在减资等少数情形回购股权。对此，“华工案”判决与《九民纪要》第5条都承认，该第142条是“强制性规定”，可推论却截然不同：“华工案”认为，只要属于以减资为目的的回购，公司的回购义务即为法律上履行可能，减资程序本身并非回购义务的法律障碍；若公司长期拖延，法院可径直判决公司支付回购价款。相反，《九民纪要》第5条第2款规定，公司未完成减资程序的，投资方回购股权的诉讼请求应予驳回。换言之，除了违反资本维持原则，未完成减资程序也成为对赌协议履行不能的事由之一。
未完成减资程序的法律后果为何，不可一概而论。首先须澄清，《公司法》第142条的减资和《九民纪要》第5条第2款的“减资程序”，均不应包括减资之变更登记（《公司法》第179条第2款），否则将出现学者担心的回购与减资在逻辑上之顺序颠倒。前述减资程序主要限于两部分内容：一为债权人保护程序；二为关于减资的股东会决议或股东大会决议（下称股东会决议），即减资决议。两者的法律意义不尽相同，分别予以探讨。
文章摘自网络，如有侵权，请联系删除。
未完成减资程序的法律后果为何，不可一概而论。首先须澄清，《公司法》第142条的减资和《九民纪要》第5条第2款的“减资程序”，均不应包括减资之变更登记（《公司法》第179条第2款），否则将出现学者担心的回购与减资在逻辑上之顺序颠倒。前述减资程序主要限于两部分内容：一为债权人保护程序；二为关于减资的股东会决议或股东大会决议（下称股东会决议），即减资决议。两者的法律意义不尽相同，分别予以探讨。
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