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律师随笔

由于劳动者忠实义务主要通过判例确立,其内容具有较大弹性,劳动者是否损害雇主利益以及损害程度也较难确定,加上因劳动者发表对雇主不利的言论往往导致雇主的惩戒措施尤其是解雇,而惩戒措施包括解雇行为本身也具有很大弹性,因此,雇员社交媒体言论的边界如何确定,是一个富有挑战性的问题。英国学者指出:不断出现的案例......
劳动者从事特定行业的资格要求 (2021-09-03) 点击量:311
用人单位从事特定行业的资质主要涉及特种行业准入问题。对一般性特许经营行业而言,劳动合同签订与是否经营特种行业并无必然联系,让劳动合同无效并不能实现阻止未经许可经营特种行业的目的。因此,从手段和目的匹配角度看,一般性特许经营行业用人单位缺乏资质的,并不影响劳动合同的效力。但就劳务派遣这种特许经营行业,......
建立劳动关系的一般资格要求 (2021-09-03) 点击量:263
在我国,未达到退休年龄或者未享受养老保险待遇,也是广为流传的劳动者主体资格要求。对此,目前已有各种讨论。从劳动基准法是保护性强行法的角度来看,如果认为退休年龄是保护劳动者的制度,就不应限制有完全行为能力的劳动者作出更有利的选择;如果认为其是不得违反的强行法,则还需讨论其作为强行法的功能。从现有的各种......
动基准法私法效力的具体形态 (2021-09-02) 点击量:226
当公法性劳动基准法根据以上讨论可以具有私法效力,双重效力劳动基准法和私法性劳动基准法本来就具备私法效力时,则可以一揽子地提出:所有效力结构的劳动基准法都可以具有私法效力,只是因为其规范的效力结构不同,产生私法效力的法律技术不同,同时公法性劳动基准法的私法效力受到如上限制而已。在此前提下,需要继续讨论......
公法性劳动基准法的双重效力 (2021-09-02) 点击量:408
可以认为无论是在逻辑上还是在立法实践中,都会出现仅具有公法效力也即以调整国家和私人之间关系为对象的劳动基准法,本文称其为公法性劳动基准法。但是,从保持法的体系一贯性角度来看,无论是公法上禁止的还是想要实现的,对私人之间并非毫无影响,况且劳动法的根本目的是调整劳动者和用人单位之间的劳动关系。那么,公法......
当劳动基准法的效力结构可以有三种类型时,对立法和制度建构来说,面临的问题是如何决定具体怎样的情况选择哪种规范结构。首先应明确,国家强制干预私人市场交往的方式可以是仅规定强行法,也可以是为强行法配备公权力保障。强行法已经是一种国家干预;配备公法效果则是国家干预的强化。从劳动关系本质上是一种私人关系而言......
劳动基准法的效力结构类型 (2021-09-01) 点击量:307
立足于保护性强行性规范展开对劳动基准法的体系梳理,最好的角度是强行性规范的效力结构类型。这首先是因为效力问题是规范的核心问题;其次也是因为保护性强行性规范的效力不只是违反后行为无效,而且也可能发生各种公私法上的效果,从效力出发可以全面分析劳动基准法的复杂结构。在此问题上,已有的为数不多的研究是将劳动......
劳动基准法作为保护性强行法 (2021-08-30) 点击量:276
强行法和公法这两条不同规制思路,对教义学发展会有直接影响。对公法思路的劳动保护法而言,它必须回答公法性的劳动保护法对劳动者和用人单位何以发生效力的问题,这是劳动法发展中非常重大的理论问题;而对于强行法意义的劳动基准法而言,有些法律规范本身就直接规定了私法效力,未规定私法效力的可能才涉及公法规范对劳动......
当然,从公法对私人关系的效力角度分析劳动基准法的效力问题,乃建立在劳动基准法是公法的观点的基础上。但是,该观点来自德国劳动保护法,且未经深入论证,因此仅从公法对私人效力角度讨论劳动基准法的私法效力,在起点上就已陷于片面。为此,有必要讨论中国法框架下劳动基准法的规范定性及规范结构,澄清劳动基准法私法效......
员工泄露工资被解雇违法吗? (2021-07-05) 点击量:517
公司规定员工的工资条是机密,员工不得外传,若员工将工资条外泄,单位可以依据制度辞退员工,这算不算违法解除?司法实践中,单位以员工泄露工资为由辞退员工,基本都会判定违法解除。保密协议能否作为辞退依据? 《劳动合同法》中有相关的规定说到,员工如果违反了劳动合同中所约定的相关的保密义务或者相关的竞业限制,......