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律师随笔

民法典编纂中消费者法到底如何去安排或者如何去定位呢?从总体上来看,现行的民法典应当说只有一个转介性条文,即需要援引消费者权益保护法。民法典当中基本上没有涉及到消费者保护的专门条文,而从国外民法典的修订来看,在德国、日本以及欧洲的民法草案学者建议稿当中,都纳入了有关消费者的一些保护规则。即使这种现象不......
商法中的自由与强制 (2021-02-07) 点击量:760
一、导言 法律中自由与强制的讨论涉及多层次问题。证券、期货、衍生品交易是否构成赌博,进而有悖公序良俗?如果行为人没有采取法律规定的交易形式,能否产生当事人所期待的法律效果? 例如,在《物权法》第187条(以本法第一百八十条第一款第一项至第三项规定的财产或者第五项规定的正在建造的建筑物抵押的,应当办理抵押......
《中华人民共和国民法典》于2021年1月1日实施。有关婚姻家庭编涉及的争议问题仍然存在,在审判实践中究竟应如何把握,可谓是仁者见仁、智者见智。对此,最高人民法院民一庭二级高级法官在《民法典婚姻家庭编涉及的有关争议问题探析》一文中,就夫妻财产约定与夫妻之间的赠与问题、忠诚协议的认定问题、离婚协议中有关房产的......
论意定代理取消授权的性质 (2021-02-07) 点击量:394
《民法总则》173条第2项前半句规定“被代理人取消委托”是意定代理终止的原因之一,但对“取消委托”的行为性质,学界有不同理解。如果将“取消委托”界定为授权行为的“撤回”或“撤销”,则会导致我国意定代理的相关规定和《合同法》中的概念和逻辑上产生冲突。南京师范大学法学院崔拴林副教授从对《民法总则》第173条第2......
司法实践中应充分适用预防性责任方式,发挥停止侵害、排除妨碍、消除危险责任方式的预防功能。而由于预防性责任方式缺乏坚实的实体制度和理论基础,加之缺乏系统的法律规定,且与预防行政措施交叉重合,致使预防性责任方式的内涵和外延不清。对此,东南大学法学院刘明全副教授在《环境司法中预防性责任方式的分层建构》一文......
使用损失的界定及其侵权损害赔偿 (2021-02-07) 点击量:487
我国《侵权责任法》仅用第19条一个条文规定财产损害的赔偿,内容过于简单,而且关于使用损失的司法解释适用范围又过窄,导致司法实践中有关诉讼处于无法可依的状态。西南财经大学法学院刘乃贵在《使用损失的界定及其侵权损害赔偿》一文中,对使用损失的类型及可赔偿性进行了论证,并对损失计算方法进行了分析,为未来民法典......
2018年12月29日修正的《中华人民共和国农村土地承包法》(以下简称新《农村土地承包法》)规定,承包农户基于自愿可将其土地承包经营权分置成土地承包权与土地经营权,初步完成了中央政策文件上的农地三权分置改革的立法表达。但立法文件中承包农户保留的土地承包权与农民集体成员权的权属界分、土地承包权与土地经营权的权能......
坚持合同效力相对性原则,并不排除在特定的情况下,基于且仅基于当事人的效果意思,在没有他人事先同意的情况下,对他人的法律领域直接产生法律效果。是否应允许此类法律效果的发生?对此,北京大学法学院薛军教授在《合同涉他效力的逻辑基础和模式选择兼评民法典合同编(草案)(二审稿)相关规定》一文中对如何设计合同涉他效......
当前我国婚姻法背景下,学界对夫妻共同债务与连带债务的关系、夫妻共同债务的理论基础和责任财产范围存在较大分歧。中国政法大学讲师缪宇在《美国夫妻共同债务制度研究》一文中,以美国采纳夫妻共同财产制的州为讨论对象,从夫妻财产制的角度对这些州的夫妻共同债务制度进行了研究,并借鉴美国法的经验,对我国夫妻共同债务......
想离婚,找不到对方怎么办 (2021-02-07) 点击量:332
想离婚,找不到对方怎么办夫妻一方下落不明满两年或两年以上。这种情况下,有两种方法可以选择:(1)向法院申请对方死亡。当事人可以向人民法院申请下落不明人死亡(下落不明满四年以上),人民法院依法宣告:被申请人死亡,其婚姻关系也在宣告之日起解除。(2)直接向法院起诉离婚。对于这种离婚诉讼,法院的具体做法一般有五步......